Zusammenfassung
Die rechtliche Anerkennung der Vertragsfreiheit eröffnet den einzelnen Mitgliedern der Gesellschaft die Möglichkeit, ihre eigenen Angelegenheiten und ihre Beziehungen untereinander durch rechtsgeschäftliche Vereinbarung nach eigenem Gutdünken und in eigener Verantwortung zu regeln. Vertragsfreiheit ist Ausdruck des das ganze Privatrecht prägenden Grundsatzes der Privatautonomie; er bedeutet die Anerkennung der ‚Selbstherrlichkeit’ des einzelnen in der schöpferischen Gestaltung der Rechtsverhältnisse1. Dieses Prinzip der Selbstbestimmung und Selbstverantwortung des einzelnen in bezug auf seine eigenen Angelegenheiten legitimiert die Vertragsfreiheit aus der Sicht des Rechts. Was die Vertragspartner einvernehmlich durch Vertrag für sich geregelt haben, ist rechtsverbindlich, weil und soweit die Rechtsordnung Vertragsfreiheit anerkennt. Einer weiteren Legitimation bedarf eine vertragliche Regelung grundsätzlich nicht; sie gilt, weil die Vertragspartner sie gewollt und festgelegt haben.
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Referenzen
Flume, Rechtsgeschäft, §1,5.
Vgl. Kap. VII
Dazu näher Palandt/Heinrichs, § 138 Anm.5n; MünchKomm/Mayer-Maly, § 138 Rn.28, 78ff.; Larenz AT § 22 III; Flume, Rechtsgeschäft § 18,2b.
BGH NJW 1985, 1769, 1771 m. weit. Nachw.
Palandt/Heinrichs § 276 Anm.6Bcaa.
MünchKomm/Roth § 242 Rn.l99.
Siehe unten Kap. IX.
Vgl. dazu Staudinger/Coing, Mg. Teil, 11. Aufl., Einleit. vor §§ 104 ff., Rn.2d.
Raiser, L., Recht der allgemeinen Geschäftsbedingungen, S. 293; Larenz, AT, § 29 IL
Raiser, L.,a.a.O.,S. 293.
Staudinger/Coing, a. a. O., Rn. 2 d.
Raiser, L., a. a. O., S. 295; Medicus, AT, Rn. 340 ff.; Hübner, AT, Rn. 57.
Dazu BGHZ 41, 151, 154;60,353,356;60,377; BGHNJW 1975,647; 1979,212; Schlosser, AGB-G, § 9 Rn. 22; MünchKomm/Kötz, § 9 Rn. 13; krit. Brandner in: Ulmer/Brandner/Hensen, AGB-G, § 9 Rn. 95f.
Brandner, a.a.O.; Bunte, Handbuch der AGB, S.20; einschränkend auch Schlosser, a.a.O., alle m.w.N.
Vgl. Larenz, AT, § 291, II und die dortigen Beispiele sowie Medicus, AT, Rn.342 zu BGH NJW 1975, 1116.
MünchKomm/Mayer-Maly,§157Rn.29.
So ausdrücklich auch BGHZ 84, 1, 7; BGH WPM 1980, 1258 m.w.N.; BGHZ 90, 69, 74 = NJW 1984, 1177, 1178 (Wegfall einer unwirksamen Vereinbarung); zu dieser Entscheidung näher unten Kap.VII.7.3.
Vgl. dazu Larenz, AT, §29 I, S.533; MünchKomm/Mayer-Maly, §157 Rn.39f.; Palandt/Hein-richs§ 157 Anm.2d;BGHZ90,69,77 = NJW 1984, 1177; BGHZ 84, 1,7.
BGHZ 84, 1,7; ähnlich BGHZ 90,69,80 = NJW 1984, 1177, 1178, 1179.
BGHZ 84, 1,7.
Dieses Kriterium ist in den meisten Definitionen des hypothetischen Parteiwillens enthalten, vgl. die in Fn. 3 Genannten sowie Medicus, AT, Rn. 343.
Soergel/Knopp § 157 Rn. 125; Mayer-Maly a. a. O. Rn. 42.
Mayer-Maly a. a. O. Rn. 42,43; BGHZ 90,69,77 = NJW 1984, 1177; Pawlowski, AT Rn. 516.
Hübner, AT Rn. 550. 10Larenz a.a.O., S.533.
Ausdrücklich gegen eine ex post-Betrachtung Medicus, AT Rn.344; der Richter hat sich nach Möglichkeit in die Rolle der Beteiligten bei Vornahme des Rechtsgeschäfts zu versetzen.
Larenz,a.a.O.,533,536f.
Ulmer, NJW 1981, 2025, 2030.
Zu den Gefahren ergänzender Vertragsauslegung Larenz, a. a. O., S. 531; Medicus, a. a. O., Rn. 344; Hübner a. a. O., Rn. 551; MünchKomm/Mayer-Maly Rn. 46.
Siehe dazu die Darstellungen bei Chiotellis, Rechtsfolgenbestimmung bei Geschäftsgrundlagenstörung in Schuldverträgen, (1981) sowie bei MünchKomm/Roth, § 242, Rn. 465 ff.
Diese Unterscheidung geht auf Kegel zurück; Gutachten, Verhandlungen des 40. DJT (1953), I, S.135ff,201.
Dazu eingehend Flume, Rechtsgeschäft, § 26,6.
Hierauf stellt besonders Larenz ab, AT § 20III, S. 380 ff., Schuldrecht I § 21II; dazu m. w. Nachw. MünchKomm/Roth § 242, Rn. 477 ff., sowie Chiotellis a. a. O., S. 19 f.
BGHZ 74,370,373 = NJW 1979, 1818; BGHZ 84, 1,8; 89,226,231; ebenso schon BGHZ 25,390; 40,334 und davor die Rspr. des RG seit RGZ 103,328.
Larenz, Schuldrecht I, § 21II, S. 299 f.
Ebd. S. 301.
Larenz, Schuldrecht I,S. 299.
Vgl. Larenz AT, S. 382; Köhler, JA 1979,498; Palandt/Heinrichs, § 242, Anm. 6 B a.
Vgl. Hübner, AT, Rn. 579.
Medicus,AT,Rn.860.
Rechtsgeschäft, § 26,6, S. 526 f.
Siehe hierzu außer Flume a. a. O.: Littbarski, JZ 1981,8 m. w. N.; Beuthien, Zweckerreichung und Zweckstörungen im Schuldverhältnis, (1969); Fikentscher, Schuldrecht § 27III4 e.
Siehe dazu Nicklisch, BB 1980, 949; Littbarski, JZ 1981, 8, jew. m.w.N.; Ulmer, BB 1982, 1125, 1130.
BGHZ 90,69 = NJW 1984, 1177, 1178.
BB 1980,949.
S.952.
S. 953; vgl. a. Medicus, AT, Rn. 879.
BGH BB 1978, 1033; BB 1984, 1193; NJW 1984, 2212; BGHZ 86, 167 = NJW 1983, 1309; BGH NJW 1985, 313, 314; ebenso in der Sache die einhellige Ansicht im Schrifttum, vgl. nur Münch-Komm/Roth, § 242, Rn. 478,503; Palandt/Heinrichs, § 242, Anm. 6 B c.
So ausdrücklich BGH BB 1978, 1033.
Näher dazu MünchKomm/Roth § 242 Rn. 507 ff.
BGH LM § 779 Nr. 2; Palandt/Heinrichs § 242 Anm. 6 Bf; MünchKomm/Roth, Rn. 507.
BGHZ 77, 194; 86, 167; 90,227; 91,32.
Vgl. BGH LM §242 (Bb) Nr.33 = MDR 1960, 44; BGH WPM 1978, 1354; 1984, 434; MünchKomm/Roth, Rn. 511,514,604.
MünchKomm/Roth, Rn. 507; Ulmer AcP 174 (1974), 167.
Dazu zusammenfassend Nicklisch BB 1980,949,952.
Ulmer AcP 174, 167, 184.
MünchKomm/RothRn.509.
Vgl. BGHZ 86, 167, 168. S. auch die in der Rspr. häufig verwendete Formulierung, wonach es darum geht, „untragbare, mit Recht und Gerechtigkeit unvereinbare Ergebnisse zu vermeiden“, so z. B. BGH NJW 1976,565; NJW 1985,313,314.
Larenz, Schuldrecht, I, § 21II, S. 303 f.
Medicus AT, Rn. 879 sowie FS Flume I, S. 629 ff.
Larenz a. a. O., S. 303 f.
Palandt/Heinrichs Anm.6B d; BGHZ 74,370,373; BGH NJW 1978,2390; BGH BB 1978, 1033; Ulmer AcP 174, 167, 182.
BGH NJW 1979, 1818 m. w. Nachw.; vgl. a. BGHZ 91, 32; Nicklisch BB 1980,949,951; Münch-Komm/RothRn.506.
Hierzu näher MünchKomm/Roth Rn. 473 ff.
Siehe oben 5.5.
BGH BB 1978, 1033 m.w. Nachw.; BGH WPM 1979, 582.
Dazu krit. Hommelhoff JR 1979,62; vgl. a. Braun JuS 1979, 692.
Es muß betont werden, daß die obige Präferenzordnung vorausgesetzt ist. Ob z. B. Importeure, die von Wechselkursschwankungen betroffen sein können, sich auf Gleitklauseln einlassen würden, die durch die Steigerung der Lebenshaltungskosten begrenzt sind, mag dahingestellt sein.
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Schäfer, HB., Ott, C. (1986). Geltungsgrund und Funktion der Vertragsfreiheit aus juristischer Sicht. In: Lehrbuch der ökonomischen Analyse des Zivilrechts. Springer, Berlin, Heidelberg. https://doi.org/10.1007/978-3-662-08314-7_9
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