Zusammenfassung
Unter der eigenwirtschaftlichen Betätigung der öffentlichen Hand ist die Teilnahme von Bund, Ländern, Gemeinden und anderen verselbständigten öffentlichrechtlichen Einheiten am Wirtschaftsleben zu verstehen1. Entsprechende Expansionsbestrebungen der öffentlichen Hand sind u.a. Folge der allgemeinen Bemühungen um eine Verwaltungsreform, die unter den verwaltungswissenschaftlichen Leitbildern des Neuen Steuerungsmodells bzw. des New Public Managements steht2. Durch die Gründung dezentraler, öffentlicher Unternehmen sollen Effizienzreserven ausgeschöpft und neue Einnahmequellen erschlossen werden (beispielsweise auf dem Telekommunikationssektor3 und in der Energiewirtschaft4). Zu beobachten sind allerdings auch gegenläufige Privatisierungstendenzen.
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Literatur
Zur historischen Entwicklung vgl. Ronellenfitsch,in: HStR III, § 84, RN 8 ff.
Vgl. Radura,DÖV 1998, 818 (819 f.); Berg,WiVerw 2000, 141 (141 ff); Ehlers,DVBI 1998, 497 (497 f); Schneider, DVBI 2000, 1250 (1251).
Vgl. Möstl,BayVBI 1999, 547 If.; Pünder,DVBI 1997, 1353 ff.
Vgl. Nagel,NVwZ 2000, 758 (760 f). Weitere Beispiele bei Hill,BB 1997, 425 (425).
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 503 ff.; Gusy,JA 1995, 166 (167); Mann,1Z 2002, 819 (819 f.).
Zum Begriff der Daseinsvorsorge vgl. Stober,Kommunalrecht, S. 165 f.; aus EG-rechtlicher Sicht Blankart,WuW 2002, 340 ff.; Kämmerer,NVwZ 2002, 1041 ff.
So Reiner Schmidt, AT, S. 504 f.
Vgl. Spannowsky,ZHR 160 (1996), 560 (563 f.).
ZArt. 2 der Richtlinie 80/723 EWG v. 25. 6. 1980, ABIEG 1980 L 195, 35, geändert durch Richtlinie 2000/52/EG v. 26.7.2000, ABIEG 2000 L 193, 75. Zur Neufassung der Transparenzrichtlinie vgl. Britz,DVBI 2000, 1641 fl:
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 509; Vollmóller,ThílrVBI 1996, 193 (195).
Andere Formen mittelbarer Staatsverwaltung sind die Stiftung und die Beleihung Privater.
Ausführlich Wolf,Anstalt des öffentlichen Rechts als Wettbewerbsunternehmen, 2002.
Reiner Schmidt,AT, S. 509 f.
Vgl. zum folgenden Reidt,in:Jarass, § 12, RN 8 ff.; Knemeyer,RN 340 ff.
Zu Aufgaben und Befugnissen der einzelnen Gremien vgl. Lind/,BayVBI 2002, 298 ff. Zur Aufnahme eines Eigenbetriebs in das Handelsregister vgl. Bayl7bLG,BayVBI 2002, 315 f%
Vgl. zur Rechtslage in Bayern Mann,NVwZ 1996, 557 f.; Neusinger/Lindi,BayVBI 2002, 689 ff.; Schulz,BayVBI 1996, 97 (129 ff.); Thode/Peres,BayVBI 1999, 6 ff. Zur Rechtslage in NRW vgl. Lux,NWVBI 2000, 7 (11 ff.).
Ausführlich Becker,DÖV 1998, 97 ff.
Vgl. z.B. Art. 92 I 1 Nr. 3 BayGO; s. auch § 65 BHO.
Vgl. zur Privatisierung Reiner Schmidt,in: Biernat u.a., S. 210 ff.; Bauer,VVDStRL 54 (1994), 243 ff.; Schoch,DVBI 1994, 962 ff.; Vol/möller,ThúrVBl 1996, 193 f.
Zu weiteren Motiven vgl. Erbguth/Sto//mann,DÖV 1993, 798 ff.
Vgl. W. Kahl,DVBI 1995, 1327 (1331).
Vgl. zur so erfolgten Privatisierung der Berliner Wasserbetriebe Schmehl,JuS 2001, 233 ff.; Wolfers,NVwZ 2000, 765 ff.
Vgl. Roellecke,in: Umbach/Clemens, Art. 19, RN 117 ff.; Schoch,Jura 21901, 201 ff.
Nach BVerfGE 21, 362 (368 ff.) kann er nicht beides zugleich sein (sog. „Konfusionsargument“). Zur Kritik vgl. v. Mutius,Jura 1983, 30 (39); Kröger,JuS 1981, 26 (28).
Vgl. zu diesem Kriterium Schoch,Jura 2001, 201 (205).
Vgl. BVerfGE 21, 362 (369); 61, 82 (101); 68, 93 (205 f.); 75, 192 (195 f.); BVerfG, NJW 1990, 1783 (1783).
BVerfGE 61, 82 (105 ff.). Gegen die These von der „Grundrechtsähnlichkeit kommunaler Selbstverwaltung“ auch Berg,WiVerw 2000, 141 (145 ff.), m.w.Nachw.
BVerfGE 68, 193 (206); Reiner Schmidt, AT, S. 522 f
BVerfGE 45, 63 (78 ff.).
BVerfGE 15, 256 (262); 31, 314 (322); 59, 231 (254); 18, 385 (386 f.); 53, 366 (386 ff.). Vgl. auch die bayerische Examensklausur in: BayVBI 1988, 414/444 (445).
BVerfG, NJW 1990, 1783 (1783).
Vgl. Koppensteiner,NJW 1990, 3105 fr.; Schmidt-Aßmann,Beilage 34 zu BB, Heft 27/1990, 10 ff.; Spannowsky; ZHR 160 (1996), 560 (568 ff.); Zimmermann,JuS 1991, 294 ff.
Vgl. Schmidt Aßmann,Beilage 34 zu BB, Heft 27/1990, 10 (12 f).
So auch Arndt,RN 144.
Vgl. die bayerische Examensklausur in: BayVBI 1988, 414/444 (446).
Vgl. Pepe!,JA 1988, 127 (133).
Vgl. Badura,ZGR 26 (1997), 291 ff.; Burgi,EuR 1997, 261 ff.; W. Kahl,NVwZ 1996, 1082 ff.; Koenig,ZIP 2000, 53 ff.; Reiner Schmidt,Die Verw. 1995, 281 ff.
Dazu Kruse,NVwZ 2000, 721 ff.; Möschel,WM 2001, 1009 f1.; Schmid!Vollmöller,NJW 1998, 716 ff.; Quardt,EuZW 2002, 424 ff.
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 521; Berg,JuS 1993, L 65 (66); Gusy,JA 1995, 166 (168); Krölls,GewArch 1992, 281 (281 f); Stober,Allgemeines Wirtschaftsverwaltungsrecht, S. 219 f.
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 521.
Vgl. Berg,GewArch 1990, 225 (229).
So Stern II, S. 783, 831 f.
Reiner Schmidt,AT, S. 528.
So z.B. Rattner,Die öffentlichen Unternehmen, 2. Aufl. (1985), S. 164 f.
Vgl. die berechtigte Kritik von Gusy,JA 1995, 166 (169).
So Lerche,in:Maunz/Dürig, Art. 83, RN 42.
So die Kritik von Pope!,JA 1988, 127 (128).
BVerfGE 12, 180 (217); 12, 205 (244).
Stv. für viele Ehlers,JZ 1990, 1089 (1095 f.); Ronellenfttsch,in: HStR III, § 84, RN 3 f.
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 528; Pope!,JA 1988, 127 (128).
Vgl. Lerche,in: Maunz/Dürig, Art. 83, RN 42.
Vgl. zum folgenden Kluth,WiVerW 2000, 184 ff.; Pieroth/Hartmann,DVBI 2002, 421 ff.
Vgl. BVerwGE 17, 306 (308 fl.); 39, 329 (336 f.); BVerwG,NJW 1978, 1539 (1539 f.); DÖV 1996, 250; zur Rspr. des BVerwG auch Pieroth/Hartmann,DVBI 2002, 421 (421 ff.).
BVerfGE 41, 205 (218).
BVerfGE 21, 245 (251 f.); vgl. zur Monopolbetätigung Reid!,in: Jarass, § 12, RN 42 ff.
Vgl. Pope!,JA 1988, 127 (131). Allgemein zu faktischen Beeinträchtigungen der Berufsfreiheit Russet,JA 1998, 406 if.
Ehlers,JZ 1990, 1089 (1096).
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 524; ders.,WM 1992, 1 (4 f.).
So BVerwGE 71, 183 (193); BVerwG,BayVBI 1995, 698 (699).
Vgl. Gallwas,S. 49 ff.
BVerfGE 46, 120 (137); 47, 1 (21).
So u.a. Ehlers,DVBI 1998, 497 (502); Hösch,WiVerw 2000, 159 (177 ff); Krölls,GewArch 1992, 281 (283 f.); Schliesky,DVBI 1999, 78 (81 f); Stoher,Allgemeines Wirtschaftsverwaltungsrecht, S. 221 f.; Tettinger,NJW 1998, 3473 (3474). Einschränkend Kluth,WiVerw 2000, 184 (197 f.), der einen Eingriff nur bei marktinkonformen Verhaltensweisen bejahen will. A.A. Oiling,DVBI 1997, 1258 (1260); Pagenkopf GewArch 2000, 177 (179); Pieroth/Hartmann,DVBI 2002, 421 (425 ff.).
Vgl. Ehlers,Jura 1999, 212 (214); Krölls,GewArch 1992, 281 (286). Eine Ausnahme gilt für sog. Randnutzungen (z.B. Werbefernsehen); vgl. dazu Gusy,JA 1995, 166 (169).
Vgl. stv. für die h.M. Reiner Schmidt,AT, S. 520; Scholz,in: Maunz/Dürig, Art. 12, RN 405.
Vgl. Gusy,JA 1995, 253 (253 f.).
Vgl. z.B. Art. 77 1 BayVerf.
Die Geltung des Organisationsvorbehalts für privatrechtsförmige Unternehmen der öffentlichen Hand ist umstritten; vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 526 ff.
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 528 it
Vgl. Gallwas,S. 94 ff.; Gusy,JA 1995, 253 (253).
Vgl. auch §§ 44, 53 HGrG.
Vgl. Reiner Schmidt,AT, S. 530 f.; Reidt,in:Jarass, § 12, RN 35.
Maßgeblich ist nicht die realisierte, sondern die hypothetische Gewinnerzielungsabsicht; so zu Recht Schneider, DVBI 2000, 1250 (1250).
Vgl. dazu Knemeyer,BayVBI 1999, 1 ff.; Köhler,BayVBI 2000, 1 ff.; Zugmaier,BayVBI 2001, 233 ff.
BVerwGE 39, 329 (334). So bejaht die Musterklausur von Detterbeck,JuS 2001, 1199 (1202) selbst den öffentlichen Zweck einer kommunalen Heiratsvermittlung.
BVerfGE 61, 82 (107).
Vgl. etwa Oiling,DVBI 1997, 1258 (1262). Großzügig auch Britz,NVwZ 2001, 380 (381 f.).
Vgl. Badura,DÖV 1998, 818 (821 fl.); Berg,WiVerw 2000, 141 (148 f.); Ehlers,DVBI 1998, 497 (499); Löwer,VVDStRL 60 (2001), 416 (420 ff); Meyer,WiVerw 2003, 57 (62).
Ausf. Meyer,WiVerw 2003, 57 (69 ff.). Zur Vereinbarkeit mit Art. 28 II GG vgl. RhP,fVerJGH,NVwZ 2000, 801 ff.; Henneke,DVBI 2000, 997 ff; Ruffert,NVwZ 2000, 763 ff. u. Schliesky,JA 2001, 110 f1:
Ausführlich Schulz,BayVBI 1998, 449 ff.; vgl. auch Britz,NVwZ 2001, 380 (385 f.). Zur Vereinbarkeit mit dem EG-Recht vgl. Weiß,DVBI 2003, 564 ff
Dazu Ehlers,NWVB1 2000, 1 (5 ff); vgl. speziell zur Energiewirtschaft Heintzen,NVwZ 2000, 743 f1.; zur Abfallentsorgung OLG Dusseldorf,WuW/E Verg 611.
Vgl. BayVGH,BayVBI 1959, 90 (91 f.); BayVBI 1976, 628 (629); VGH Mannheim,NJW 1984, 251 (252); Stober,Kommunalrecht, S. 341.
So BayVGH,BayVBI 1976, 628 (629); a.A. Scholz,VVDStRL 34 (1976), 145 (204 f.).
BVerwGE 39, 329 (336).
as So z.B. Diefenbach,WiVerw 2003, 115 (118 ff.); Schoch,Übungen II, S. 216 f.
Vgl. Gusy,JA 1995, 253 (254).
So BayVGH,BayVBI 1976, 628 (629 f.).
Vgl. Hufen, § 16, RN 15; Schmitt Glaeser/Horn,RN 387.
So zu Recht Schoch,Jura 1979, 601 (605 m. Anm. 36). Vgl. auch die Musterklausur von Detterbeck,JuS 2001, 1199 (1201).
So die Rspr., vgl. etwa BayVGH,BayVBI 1976, 628 (629 f.).
Vgl. Schmitt Glaeser/Horn,RN 162.
So BHGZ 82, 375 (382 f.); vgl. dazu Brohm,NJW 1994, 281 ff; Gusy,JA 1995, 253 (254); Reidt,in: Jarass, § 12, RN 40; Pope!,JA 1988, 127 (132 ff.).
Vgl. BGH,GRUR 1999, 594 (596 ff); Diefenbach,WiVerw 2003, 99 (102 ff.); Tettinger,NJW 1998, 3473 (3473).
Vgl. BGH,NJW 1974, 1333; 1987, 60; WRP 2003, 73 fl.; Immenga,NJW 1995, 1921 ff.94 Vgl. VGH Mannheim,GRUR 1973, 82.
Vgl. OLG Hamm,NJW 1998, 3504 f. (Gelsengrün); OLG Düsseldorf,NJW-RR 1997, 1470 f. (Nachhilfe). Vgl. auch OLG Düsseldorf,NVwZ 2000, 769 fi (Autorecycling), welches im konkreten Fall allerdings einen Verstoß gegen Kommunalrecht verneint; kritisch hierzu wiederum Müller,NVwZ 2000, 769 ff. A.A. dagegen OLG Karlsruhe,GewArch 2002, 70 ff
Vgl. Ehlers,Jura 1999, 212 (215); Pagenkopf GewArch 2000, 177 (182 ff.); Tettinger,NJW 1998, 3473 f.; Schliesky,JA 1998, 930 ff.
BGH,NJW 2002, 2645 ff. Die Entscheidung war insoweit überraschend, als der gleiche Senat des BGH die im Fall Gelsengrün geführte Revision mit Beschluß vom 08.10.1998 (Az.: I ZR 284/97) nicht zur Entscheidung angenommen hatte.
So auch Köhler,GRUR 2001, 777 (781 f.); ders.,NJW 2002 2761 (2762); Pagenkopf GewArch 2000, 177 (185). A.A. Cosson,DVBI 1999, 891 (895 f.); David,NVwZ 2000, 738 ff.; Diefenbach,WiVerw 2003, 99 (113 f.); Gröning,WRP 2002, 17 (25 ff); Hübschle,GewArch 2000, 186 (188 ff.); Otting,DON/ 1999, 549 (552 ff.); Schliesky,DVBI 1999 78 (83 ff.).
w BGH,WRP 2003, 262 ff. Krit. hierzu Frenz,WRP 2003, 455 ff.
Meyer,NVwZ 2002, 1075 (1077).
BVerwGE 39, 329 (337); BGH,NJW 1974, 1333 (1333); BayVGH,BayVBI 1959, 90 (91).
Vgl. allgemein zur Benutzung öffentlicher Einrichtungen lpsen/Koch,JuS 1992, 809 ff.; v. Danwitz,JuS 1995, 1 ff.
U.U. muß die Zulassung nach der Zweistufentheorie (- § 7/RN 52) aber öffentlichrechtlich beurteilt werden; siehe dazu Maurer, § 3, RN 26.
Vgl. m.w.Nachw. Wolf /Bachof/Stober I, § 23, RN 32.
Das genaue Ausmaß der öffentlichrechtlichen Bindung ist umstritten; vgl. dazu Woíl/Bachot/Stober I, § 23, RN 32a. Zur Grundrechtsbindung im allgemeinen vgl. Schnapp,JuS 1989, 1 ff.; ders.Kaltenborn,JuS 2000, 937 ff.
BGHZ 52, 325 ff. Ein anderes Beispiel findet sich bei Jarass,JuS 1982, 683 ft:
Gleiches wird für die fiskalischen Hilfsgeschäfte der Verwaltung vertreten, vgl. stv. für viele BGHZ 36, 91 (95); Wolff“/Bachot/Stober I, § 23, RN 20 ff.
Ausführlich Ehlers,Verwaltung in Privatrechtsform, 1984, S. 212 ff
So auch Reidt,in: Jarass, § 12, RN 26. Zur Rechtslage bei gemischt-wirtschaftlichen Unternehmen vgl. ErichsenlEbber,Jura 1999, 373 (375 ff.).
Knemeyer,RN 318. Instruktiv auch der Klausurfall von Detterbeck,JuS 2001, 1199 ff
BVerwG, NVwZ 1991, 59 (59).
Vgl. zum folgenden Hufen, § 11,RN 41 ff.; Kelm,JA 1999, 217 (218 ff.); Schmitt Glaeser/ Horn,RN 46 u. die bayerische Examensklausur in: BayVBI 1996, 222/253 ff
Vgl. BVerwG,NvWZ 1991, 59 (59).
Stv. für viele Püttner,DVBI 1986, 748 (751); vgl. zum folgenden Reiner Schmidt,ZGR 25 (1996), 345 (349 ff); Zugmaier,BayVBI 2001, 233 (235 ff.).
Vgl. Gusy,JA 1995, 166 (172); Spannowsky,DVBI 1992, 1072 (1076).
Vgl. BGHZ 36, 296 (306); Schwintowski,NJW 1995, 1316 (1318).
Vgl. dazu Reiner Schmidt,in: FS Knöpfle, 1996, S. 303 f
Jura 1999, 212 ff.; Gusy,JA 1995, 166 ff., 253 ff.; Lower,VVDStRL 60 (2001), 416 ff.; Mann,JZ 2002, 819 ff.; Meyer,WiVerw 2003, 57 ff; Pieroth/Hartmann,DVBI 2002, 421 f%
>Kontrollfragen:
Nennen Sie die wichtigsten Organisationsformen öffentlicher Unternehmen! (RN 5–7)
Sind gemischt-wirtschaftliche Unternehmen grundrechtsfâhig? (RN 15–17)
Vgl. BVerfGlE 47, 253 (275); BVerfG,DVBI 1995, 1291 (1292). Für eine Lockerung der Legitimationskette Löwer,VVDStRL 60 (2001), 416 (440 ff).
Vgl. z. B.Art. 92 I 1 Nr. 2 BayGO.
Vgl. Mann,JZ 2002, 819 (821 f.).
Vgl. dazu Koch,DVBI 1994, 667 (668 ff.).
Vgl. entspr. Vorschläge von Kraft,Das Verwaltungsgesellschaftsrecht, 1982, S. 237 u. v. Danwitz,AöR 120 (1995), 595 (622 f.).
So BerlVerjGH,NVwZ 2000, 794 ff zum Modellfall der Berliner Wasserbetriebe. Dazu auch Schmehl,JuS 2001, 233 ff.; Wolfers,NVwZ 2000, 765 (765 f.).
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Vollmöller, T. (2004). Die wirtschaftliche Betätigung der öffentlichen Hand. In: Schmidt, R., Vollmöller, T. (eds) Kompendium Öffentliches Wirtschaftsrecht. Springer-Lehrbuch. Springer, Berlin, Heidelberg. https://doi.org/10.1007/978-3-662-08146-4_5
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