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Das Teilinstrument zwei – Prüfung eines Zusammenschlusses im Lichte der drittstaatlichen Subvention

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Der Schutz fairer Wettbewerbsbedingungen im Fall drittstaatlicher Subventionen

  • 6 Accesses

Zusammenfassung

Bereits oben wurde herausgestellt, dass ein nicht unerhebliches Risiko im Rahmen des Verzerrungseffekts im EU-Binnenmarkt von Unternehmenszusammenschlüssen ausgeht, die durch drittstaatliche Subventionen erleichtert oder gar ermöglicht werden. Subventionierte Erwerbe können die Wettbewerbsbedingungen im Hinblick auf Investitionsmöglichkeiten verzerren, wenn beispielsweise ein subventionierter Erwerber andere Wettbewerber beim Erwerb eines Unternehmens überbietet und so die Kapitalallokation verzerrt und die möglichen Vorteile des Erwerbs, wie z. B. die Effizienzgewinne, schmälert. Die Subvention hilft somit dabei, den Konkurrenten auszustechen, der nicht über eine solche staatliche Unterstützung verfügt.

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Notes

  1. 1.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 31.

  2. 2.

    Szczepanski, “Distortive foreign subsidies regulation – A level playing-field for the single market”, Europäischer Parlamentarischer Forschungsdient, Briefing March 2022, PE 690.700, S. 2.

  3. 3.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 10.

  4. 4.

    Szczepanski, “Distortive foreign subsidies regulation – A level playing-field for the single market”, Europäischer Parlamentarischer Forschungsdient, Briefing March 2022, PE 690.700, S. 5 mit einer konkreten Zahlenanalyse als Beleg.

  5. 5.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 27.

  6. 6.

    Soltész, „Neue Wettbewerbsinstrumente aus Brüssel: Das Weißbuch zu Drittstaatensubventionen“, BB 2020, 1730, 1731.

  7. 7.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 27.

  8. 8.

    Martin-Ehlers, „Das neue Weißbuch der Europäischen Kommission zu Subventionen aus Drittstaaten“, EuZW 2020, 905, 907.

  9. 9.

    Stumpf in: von der Groeben/Schwarze/Hatje, Europäisches Unionsrecht, AEUV Art. 207 Rn. 13.

  10. 10.

    Fleischmann, “Investitions- und Fusionskontrolle – Gemeinsamkeiten, Unterschiede und Berührungspunkte“, NZKart 2022, 57, 58.

  11. 11.

    Fleischmann, “Investitions- und Fusionskontrolle – Gemeinsamkeiten, Unterschiede und Berührungspunkte”, NZKart 2022, 57, 61.

  12. 12.

    EuGH, Urt. v. 27.10.1977, 30/77, ECLI:EU:C:1977:172 Rn. 35; Urt. v. 28.10.1975, 36/75, ECLI:EU:C:1975:137 Rn. 28; Urt. v. 14.03.2000, C-54/99, ECLI:EU:C:2000:124 Rn. 17.

  13. 13.

    Block, “The proposal for an EU Regulation on foreign subsidies distorting the internal market – How will it impact corporate mergers and acquisitions?”, abrufbar unter https://deliverypdf.ssrn.com/delivery.php?ID=679064026081102078116101113022113078003010031014027056097104096011067113109069077068007100042121052122038094104004111121098107028042064064059124067016103087104001004018008075068012089071020102020087082121066123064107116028090013087005121118127091004094&EXT=pdf&INDEX=TRUE, abgerufen am 01.04.2023, S. 6.

  14. 14.

    Zutreffende Überschrift bei: Soltész, „Neue Wettbewerbsinstrumente aus Brüssel: Das Weißbuch zu Drittstaatensubventionen“, BB 2020, 1730, 1731.

  15. 15.

    Ritzek-Seidl, „Verordnungsvorschlag der Kommission über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen“, in: Fairer Wettbewerb in der Union sicher, S. 37.

  16. 16.

    Stellungnahme des Europäischen Wirtschafts- und Sozialausschusses zu dem Vorschlag für eine Verordnung des Europäischen Parlaments und des Rates über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen v. 20.10.2021, ABl 2022 C 105/87.

  17. 17.

    Emmerich/Lange, Kartellrecht, § 14 Rn. 5.

  18. 18.

    Siehe zum Zusammenschlussbegriff etwa: Körber in: Immenga/Mestmäcker, FKVO Art. 3 Rn. 6–13.

  19. 19.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 28.

  20. 20.

    Block, “The proposal for an EU Regulation on foreign subsidies distorting the internal market – How will it impact corporate mergers and acquisitions?”, abrufbar unter https://deliverypdf.ssrn.com/delivery.php?ID=679064026081102078116101113022113078003010031014027056097104096011067113109069077068007100042121052122038094104004111121098107028042064064059124067016103087104001004018008075068012089071020102020087082121066123064107116028090013087005121118127091004094&EXT=pdf&INDEX=TRUE, abgerufen am 01.04.2023, S. 7.

  21. 21.

    Zöttl/Werner, „Vive l’Industriepolitik – M&A unter der neuen Drittstaatensubventionsverordnung“, NZKart 2022, 475, 479 m.w.N.

  22. 22.

    Kritisch hierzu: Zöttl/Werner, „Vive l’Industriepolitik – M&A unter der neuen Drittstaatensubventionsverordnung“, NZKart 2022, 475, 480.

  23. 23.

    Ritzek-Seidl, „Verordnungsvorschlag der Kommission über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen“, in: Fairer Wettbewerb in der Union sichern, S. 37.

  24. 24.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 28.

  25. 25.

    Emmerich/Lange, Kartellrecht, § 14 Rn. 3.

  26. 26.

    Zöttl/Werner, „Vive l’Industriepolitik – M&A unter der neuen Drittstaatensubventionsverordnung“, NZKart 2022, 475, 479.

  27. 27.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 18.

  28. 28.

    Zerdick in: Ehmann/Selmayr, 2. Aufl. 2018, DS-GVO Art. 3 Rn. 9.

  29. 29.

    Council of the European Union, “Proposal for a regulation of the European parliament and of the council on foreign subsidies distorting the internal market”, ST_8993_2022_REV_1, No. 194.

  30. 30.

    EU-Kommission, “Commission staff working document impact assessment – Accompanying the Proposal for a Regulation of the European Parliament and of the Council on foreign subsidies distorting the internal market”, SWD(2021) 99 final v 05.05.2021, S. 51 f.; Zöttl/Werner, „Vive l’Industriepolitik – M&A unter der neuen Drittstaatensubventionsverordnung“, NZKart 2022, 475, 479.

  31. 31.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 30.

  32. 32.

    Hierzu zählen bei einer Übernahme der oder die Erbwerber und das erworbene Unternehmen, bei der Fusion die fusionierenden Unternehmen und bei einem Gemeinschaftsunternehmen (GU) die Unternehmen, die das GU gründen und das GU.

  33. 33.

    Mestmäcker/Schweitzer in: Immenga/Mestmäcker, 6 Aufl. 2022, AEUV Art. 107 Rn. 168.

  34. 34.

    Block, „The proposal for an EU Regulation on foreign subsidies distorting the internal market – How will it impact corporate mergers and acquisitions?”, abrufbar unter https://deliverypdf.ssrn.com/delivery.php?ID=679064026081102078116101113022113078003010031014027056097104096011067113109069077068007100042121052122038094104004111121098107028042064064059124067016103087104001004018008075068012089071020102020087082121066123064107116028090013087005121118127091004094&EXT=pdf&INDEX=TRUE, abgerufen am 01.04.2023, S. 7.

  35. 35.

    Ein Abstellen allein auf drittstaatliche finanzielle Zuwendungen fand sich bereits im Weißbuch und im Verordnungsentwurf der Kommission. Siehe hierzu: EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 30.

  36. 36.

    So findet sich etwa im Rahmen der Begriffsbestimmung ein deutlicher Verweis weg vom reinen Beihilfebegriff hin zum Einfluss insbesondere der handelspolitischen Schutzinstrumente.

  37. 37.

    Europäisches Parlament, „Abänderung des Europäischen Parlaments vom 04.05.2022 über den Vorschlag für eine Verordnung des Europäischen Parlaments und des Rats über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen“, P9_TA(2022)0143, Abänderung 16.

  38. 38.

    Block, “The proposal for an EU Regulation on foreign subsidies distorting the internal market – How will it impact corporate mergers and acquisitions?”, abrufbar unter https://deliverypdf.ssrn.com/delivery.php?ID=679064026081102078116101113022113078003010031014027056097104096011067113109069077068007100042121052122038094104004111121098107028042064064059124067016103087104001004018008075068012089071020102020087082121066123064107116028090013087005121118127091004094&EXT=pdf&INDEX=TRUE, abgerufen am 01.04.2023, S. 8.

  39. 39.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 30.

  40. 40.

    Daneben bestehen im Rahmen der „klassischen“ Fusionskontrolle auch bei nicht erreichen der dortigen Schwellenwerte noch Anmeldepflichten nach nationalem Recht.

  41. 41.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 48.

  42. 42.

    Council of the European Union, “Proposal for a regulation of the European parliament and of the council on foreign subsidies distorting the internal market”, ST_8993_2022_REV_1, No. 195a ff.

  43. 43.

    EU-Kommission, „Draft implementing regulation“ v. 06.02.2023, Ref. Ares(2023)842946.

  44. 44.

    Siehe zu einer ersten Analyse des Entwurfs zur DVO etwa Soltész, „Drittstaatensubventionsverordnung und Transaktionspraxis – EU-Kommission gibt Vorgeschmack“, NZKart 2023, 121.

  45. 45.

    Europäisches Parlament, „Abänderung des Europäischen Parlaments vom 04.05.2022 über den Vorschlag für eine Verordnung des Europäischen Parlaments und des Rats über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen“, P9_TA(2022)0143, Abänderung 67.

  46. 46.

    Zöttl/Werner, „Vive l’Industriepolitik – M&A unter der neuen Drittstaatensubventionsverordnung“, NZKart 2022, 475, 480.

  47. 47.

    Council of the European Union, “Proposal for a regulation of the European parliament and of the council on foreign subsidies distorting the internal market”, ST_8993_2022_REV_1, No. 204.

  48. 48.

    Kullas/Harta, „Drittstaatliche Subventionen“, cepAnalyse Nr. 3/2022, S. 5.

  49. 49.

    Ebenda, S. 6.

  50. 50.

    Jarass GrCh, 4. Aufl. 2021, EU-GRCh Art. 16 Rn. 10.

  51. 51.

    EuGH, Urt. v. 28.04.1998, C-200/96, Slg.1998, I-1953 Rn. 28.

  52. 52.

    GA Kokott, Schlussantrag v. 13.12.2007, C-413/06, BeckRS 2007, 71066 Rn. 214.

  53. 53.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 31.

  54. 54.

    Wilson in: Dauses/Ludwigs, EU-WirtschaftsR-HdB, H. I. H.I.§ 4. Rn. 67.

  55. 55.

    Könen in: Jaeger/Kokott/Pohlmann/Schroeder, 104. EL, Art. 2 FKVO Rn. 1.

  56. 56.

    Wilson in: Dauses/Ludwigs, EU-WirtschaftsR-HdB, H. I. H.I.§ 4. Rn. 67.

  57. 57.

    Körber in: Immenga/Mestmäcker, 6. Aufl. 2020, FKVO Art. 2 Rn. 200.

  58. 58.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 31.

  59. 59.

    Zöttl/Werner, „Vive l’Industriepolitik – M&A unter der neuen Drittstaatensubventionsverordnung“, NZKart 2022, 475, 482.

  60. 60.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 31.

  61. 61.

    Ebenda, S. 32.

  62. 62.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 34.

  63. 63.

    Die Darstellung, dass eine Rückzahlung im Rahmen des Teilinstruments eins eine faktische Eliminierung des monetären Vorteils mit sich bringt, vereinfacht hierbei an dieser Stelle bewusst den Sachverhalt, um das Verständnis zu erleichtern. Im Rahmen des Teilinstruments eins ist ebenso der Vorteil aus einer zeitweise gesteigerten Liquidität, einer finanziellen Sicherheit u.Ä. zu berücksichtigen.

  64. 64.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 34.

  65. 65.

    Ebenda, S. 27.

  66. 66.

    So etwa Trapp, „Das Weißbuch der Kommission zur Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, EuZW 2020, 964, 969.

  67. 67.

    Stellungnahme des Europäischen Wirtschafts- und Sozialausschusses zu dem Vorschlag für eine Verordnung des Europäischen Parlaments und des Rates über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen v. 20.10.2021, ABl. 2022 C 105/87.

  68. 68.

    Block, “The proposal for an EU Regulation on foreign subsidies distorting the internal market – How will it impact corporate mergers and acquisitions?”, abrufbar unter https://deliverypdf.ssrn.com/delivery.php?ID=679064026081102078116101113022113078003010031014027056097104096011067113109069077068007100042121052122038094104004111121098107028042064064059124067016103087104001004018008075068012089071020102020087082121066123064107116028090013087005121118127091004094&EXT=pdf&INDEX=TRUE, abgerufen am 01.04.2023, S. 8.

  69. 69.

    Zöttl/Werner, „Vive l’Industriepolitik – M&A unter der neuen Drittstaatensubventionsverordnung“, NZKart 2022, 475, 479.

  70. 70.

    EU-Kommission, „Weißbuch – Gewährleistung fairer Wettbewerbsbedingungen bei Subventionen aus Drittstaaten“, COM(2020) 253 final v. 17.06.2020, S. 29.

  71. 71.

    Kommt ein betreffendes Unternehmen der Aufforderung nicht nach, so kann die Kommission eine Geldbuße von höchstens 10 % des im vorangegangenen Geschäftsjahr erzielten Gesamtumsatzes verhängen; Art. 26 Abs. 3 lit. a) VO 2560/2022.

  72. 72.

    Zu den sich damit stellenden konkreten Frage des Zugangs der Anmeldung siehe zu den im Rahmen des Art. 23 Abs. 1 a.E. zu übertragbaren Anwendungsvorgaben im Rahmen der FKVO: Körber in: Immenga/Mestmäcker, 6. Aufl., FKVO Art. 10 Rn. 10 f.

  73. 73.

    Ritzek-Seidl, „Verordnungsvorschlag der Kommission über den Binnenmarkt verzerrende drittstaatliche Subventionen“, in: Fairer Wettbewerb in der Union sicher, S. 37.

  74. 74.

    Block, “The proposal for an EU Regulation on foreign subsidies distorting the internal market – How will it impact corporate mergers and acquisitions?”, abrufbar unter https://deliverypdf.ssrn.com/delivery.php?ID=679064026081102078116101113022113078003010031014027056097104096011067113109069077068007100042121052122038094104004111121098107028042064064059124067016103087104001004018008075068012089071020102020087082121066123064107116028090013087005121118127091004094&EXT=pdf&INDEX=TRUE, abgerufen am 01.04.2023, S. 8.

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  1. Bonn, Deutschland

    Tim Klose

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  1. Tim Klose
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Klose, T. (2024). Das Teilinstrument zwei – Prüfung eines Zusammenschlusses im Lichte der drittstaatlichen Subvention. In: Der Schutz fairer Wettbewerbsbedingungen im Fall drittstaatlicher Subventionen. Springer, Wiesbaden. https://doi.org/10.1007/978-3-658-44346-7_12

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