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Verhältnis von Berater und Mandant in der Unternehmenskrise

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Beratungs- und Haftungsrisiken in der Unternehmenskrise

  • 1933 Accesses

Zusammenfassung

Für den Berater ist das Risiko, von unzufriedenen Mandanten wegen (vermeintlicher) Verletzung vertraglicher Pflichten (Falschberatung) in Anspruch genommen zu werden, gerade in den letzten Jahren um einiges gestiegen. Die Gründe hierfür sind vielfältig.

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Notes

  1. 1.

    BGH v. 12.2.2004 – IX ZR 246/02, NJW-RR 2004, 1358 = WM 2004, 2034 = VersR 2006, 553; in diesem Sinne auch BGH v. 23.1.2003 – IX ZR 180/01, WM 2003, 936; BGH v. 18.12.1997 – IX ZR 153/96, WM 1998, 301; ergänzend s. a. BGH v. 11.5.1995 – IX ZR 140/94; BGHZ 129, 386 = NJW 1995, 2108.

  2. 2.

    BGH v. 11.3.2010 – IX ZR 104/08, NJW 2010, 1357 = AnwBl. 2010, 627.

  3. 3.

    BGH v. 1.3.2007 – IX ZR 261/03, NJW 2007, 2485.

  4. 4.

    Lesenswert zur Haftungsprävention im Zusammenhang mit den Kardinalpflichten Ehlers 2008, S. 578 u. 636;; siehe auch Zugehör 2010, Sonderbeilage Nr. 1, 2 (10 f.)).

  5. 5.

    BGH v. 11.5.1999 – IX ZR 298/97, DStRE 1999, 773

  6. 6.

    OLG Düsseldorf v. 18.8.2006 – 23 U 42/06; zur Prüfung der Rechtslage gehört auch die Ermittlung neuer oder geänderter Gesetzesnormen: BGH v. 23.3.2006 – IX ZR 140/03, WM 2006, 1304.

  7. 7.

    Siehe hierzu OLG Düsseldorf v. 11.12.2002 – I 18 U 248/01 u. KG Berlin v. 31.7.2001 – 13 U 4954/00, GI 2003, 94.

  8. 8.

    BGH v. 11.5.1995 – IX ZR 140/94, GI 1995, 169.

  9. 9.

    OLG Celle v. 23.10.2003 – 16 U 199/02, NJW 2003, 3638 = DB 2004, 133; siehe zu den Anforderungen an ein Sanierungskonzept auch OLG Köln v. 24.9.2009 – 18 U 134/05, GmbHR 2010, 251 m. Anm. Blöse u. OLG Frankfurt v. 20.3.2009 – 10 U 148/08.

  10. 10.

    OLG Celle v. 10.10.2012 – 4 U 36/12, GmbHR 2012, 1245.

  11. 11.

    BGH v. 13.6.2008 – V ZR 114/07, NJW 2008, 2852.

  12. 12.

    BGH v. 1.10.2002 – III ZR 62/01, NJW 2002, 1115; aktuell OLG Brandenburg v. 15.7.2014 – 6 U 21/13 m. Anm. Meixner u. Schröder, DStR 2014, S. 1940.

  13. 13.

    Vgl. BGH v. 11.10.2007 – IX ZR 105/06, NJW 2008, 371 = MDR 2008, 235 = VersR 2008, 556.

  14. 14.

    Unter Verweis auf BGH v. 15.1.1985 – VI ZR 65/83, BB 1985, 1941.

  15. 15.

    Siehe LG Itzehoe v. 30.10.2009 – 9 S 11/09.

  16. 16.

    Welches Ausmaß ein Honorarprozess über ein Zeithonorar annehmen kann, zeigt eindrucksvoll OLG Frankfurt v. 12.1.2011 – 4 U 3/08, AnwBl. 2011, 300.

  17. 17.

    BGH v. 20.1.1982 – IVa ZR 314/80, NJW 1982, 1285.

  18. 18.

    Siehe OLG Frankfurt v. 15.8.2008 – 19 U 57/08 zum Dauermandat des Rechtsanwalts.

  19. 19.

    BGH v. 25.11.1987 – IVa ZR 162/86, WM 1988, 166.

  20. 20.

    OLG Schleswig v. 2.9.2011 – 17 U 14/09 m. Anm. Wagner, EWiR 2012, S. 11, Rev. mittlerweile entschieden durch BGH v. 14.6.2012 – IX ZR 145/11, GmbHR 2014, 1009.

  21. 21.

    OLG Celle v. 6.4.2011 – 3 U 190/10, ZInsO 2011, 1004 m. Anm. Hoth, ZInsO 2011, S. 1009; siehe auch OLG Schleswig v. 28.5.1993 – 10 U 13/92, GI 1993, 373, wonach der Steuerberater grundsätzlich nur zur steuerlichen Beratung verpflichtet sei und der Hinweis auf eine Überschuldung außerhalb dieses Bereiches liege.

  22. 22.

    LG Wuppertal v. 6.7.2011 – 3 O 359/10.

  23. 23.

    OLG Köln v. 17.12.2009 – 8 U 27/09, DStR 2011, 47 = GI 2011, 175.

  24. 24.

    BGH v. 6.2.2014 – IX ZR 53/13, GmbHR 2014, 375 = NZI 2014, 308; BGH v. 7.3.2013 – IX ZR 64/12, NZI 2013, 438 = ZWH 2013, 467; BGH v. 6.6.2013 – IX ZR 204/12, NJW 2013, 2345 = ZWH 2013, 500.

  25. 25.

    Auch zu LG Koblenz v. 22.7. 2009 – 15 O 397/08, DStRE 2010, 647 = Stbg 2009, 512; siehe auch BGH v. 24.2.1994 – IX ZR 126/93.

  26. 26.

    LG Stuttgart v. 16.7.2010 – 14 StL 3/10, DStR 2011, 288 = GI 2011, 158.

  27. 27.

    BGH v. 21.7.2005 – IX ZR 6/02, NJW-RR 2005, 1511.

  28. 28.

    Zur Begriffsdefinition „Compliance“ siehe Streck 2010, S. 1 ff.); zu Tax Compliance Burkhard 2015, S. 111.

  29. 29.

    So auch Hölzle 2003, S. 2075, konkret für die Kenntnis der Insolvenzantragsgründe.

  30. 30.

    Weitere Schutzgesetze bei Sprau 2015, § 823 Rn. 61 ff.

  31. 31.

    Ausführlich zu den einschlägigen Schutzgesetzen Bank 2010, § 10 Rn. 39.

  32. 32.

    LG Hildesheim v. 13.2.2014 – 21a Ns 25 Js 34542/12, ZInsO 2015, 352.

  33. 33.

    Zur Abgrenzung zwischen Bankrott und Verletzung der Buchführungspflicht OLG Stuttgart v. 30.5.2011 – 1 Ss 851/10, ZInsO 2011, 1415.

  34. 34.

    Zur Teilnahme an einer Gläubigerbegünstigung durch einen Rechtsanwalt und zugleich Abgrenzung zur Schuldnerbegünstigung BGH v. 29.9.1988 – 1 StR 332/88, NJW 1989, 1167 = NStZ 1989, 179; Bales 2011, S. 57, 62 f.

  35. 35.

    Froehner 2011, S. 1617: „Wer einen Vertrag eingeht, erklärt nämlich konkludent – also im Sinne eines aktiven Tuns – seine Fähigkeit, bei Fälligkeit der daraus resultierenden Forderung zahlen zu wollen und dies auch zu können.“; siehe auch BGH v. 19.7.2011 – VI ZR 367/09, ZIP 2011, 1661.

  36. 36.

    BayObLG v. 15.2.1990 – 2 St 398/89, NJW 1990, 1677.

  37. 37.

    Nachweise bei Bank 2010, § 4 Rn. 29; Weyand u. Diversy 2013, Rn. 27; zur Strafbarkeit des „faktischen Geschäftsführers“ nach §§ 82, 84 GmbHG siehe auch BGH v. 10.5.2000 – 3 StR 101/00, NJW 2000, 2285 = NStZ 2000, 537 = GmbHR 2000, 878 m. krit. Anm. Schulz, StraFO 2003, 155.

  38. 38.

    Siehe BGH v. 11.6.2013 – II ZR 389/12, NJW 2013, 3303 = ZIP 2013, 1519.

  39. 39.

    BGH v. 27.6.2005 – II ZR 113/03, ZIP 2005, 1414 = GmbHR 2005, 1126.

  40. 40.

    BGH v. 21.3.1988 – II ZR 194/87; BGH v. 11.7.2005 – II ZR 235/03.

  41. 41.

    BayOLG St v. 20.2.1997 – 5 St RR 159/96, NJW 1997, 1936 = BB 1997, 850 = GmbHR 1997, 453.

  42. 42.

    Siehe aktuell BGH v. 18.12.2014 – 4 StR 323/14, NJW 2015, 712 = NZI 2015, 186 = ZInsO 2015, 196 m. Anm. Müller u. Rautmann, DStR 2015, S. 656.

  43. 43.

    Zu den strafrechtlichen Konsequenzen bei Falsch- und Nichtbuchungen ausführlich Louis 2002, S. 18, 90 u. 230.

  44. 44.

    Nach Plathner 2013, 1349 (1354 f.) soll eine Anfechtung von bereits gezahlten Honoraren auch nach § 138 Abs. 2 Nr. 2 InsO in Betracht kommen, weil der Steuerberater eine „nahestehende Person“ im Sinne der Vorschrift sein könne.

  45. 45.

    Vgl. AG Viersen v. 5.2.2008 – 32 C 233/07, GI 2008, 207.

  46. 46.

    BGH v. 18.7.2002 – IX ZR 480/00, NJW 2002, 3252 = ZInsO 2002, 876.

  47. 47.

    Die Mandatierung im Vorfeld der Insolvenz ist von einem Gegensatz geprägt: dem erheblichen Beratungsbedarf steht die großen Unsicherheit des Steuerberaters in Bezug auf die Durchsetzbarkeit und Sicherung seiner Honoraransprüche gegenüber, so zutreffend Hölzle 2003, S. 2075 f.

  48. 48.

    Zur Annahme eines Bargeschäftes i. S. d. § 142 InsO bei Vorschusszahlungen (für Rechtsanwaltshonorar): BGH v. 18.9.2008 – IX ZR 134/05, NZG 2008, 902: zwischen Beginn der anwaltlichen Tätigkeit und der Erbringung der Gegenleistung dürfen nicht mehr als 30 Tage liegen. Bei der Anforderungen von Vorschüssen ist zu beachten, dass, wenn in regelmäßigen Abständen Vorschüsse eingefordert werden, ein Bargeschäft nur dann vorliegt, wenn diese in etwa dem Wert der inzwischen entfalteten oder in den nächsten 30 Tagen noch zu erbringenden Rechtsanwaltstätigkeit entspricht. Ebenso können Teilleistungen gegen entsprechende Vergütung vereinbart werden, so BGH v. 6.12.2007 – IX ZR 113/06, NJW 2008, 659 = DB 2008, 176 = BB 2008, 298.

  49. 49.

    BGH v. 18.7.2002 – IX ZR 480/00, NJW 2002, 3252 = ZInsO 2002, 876.

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  1. Thomsen & Partner, Hannover, Deutschland

    Raik Brete & Michael Thomsen

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Brete, R., Thomsen, M. (2016). Verhältnis von Berater und Mandant in der Unternehmenskrise. In: Beratungs- und Haftungsrisiken in der Unternehmenskrise. Springer Gabler, Wiesbaden. https://doi.org/10.1007/978-3-658-09179-8_2

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