Besondere Probleme des Schadensrechts

Schäfer, Hans-Bernd; Ott, Claus

doi:10.1007/978-3-642-29122-7_10

Hans-Bernd Schäfer³ &
Claus Ott⁴

Part of the book series: Springer-Lehrbuch ((SLB))

8840 Accesses

Zusammenfassung

Produkt gefahren drohen in allen Lebensbereichen und verursachen enorme Schäden an Leib, Leben und Sachen. Produktgefahren drohen im Straßenverkehr, insbesondere durch Kraftfahrzeuge, aber auch durch Fahrräder und andere Fahrzeuge, im Haushalt durch technische Geräte wie durch einfache Produkte, in Arbeit und Beruf, ebenso in Freizeit und Hobbytätigkeit und im alltäglichen Leben durch Nahrung oder Arzneimittel.

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Notes

1.
BGH VersR 1956, 410 (Fahrradgabel).
2.
Beispiele aus der Rechtsprechung BGH DB 90, 577 (Expander); OLG Köln VersR 1993, 110 (Sicherungsklemme).
3.
BGHZ 116, 104 (salmonellenverseuchte Nachspeise).
4.
S. dazu MünchKommBGB-Wagner, § 823, Rn. 668 ff.
5.
DIN-Sicherheitsvorschriften; VDE-Bestimmungen; s. dazu z. B. BGH NJW 1987, 372 (Spraydose).
6.
Dazu Beyer, C., Grenzen der Arzneimittelhaftung, dargestellt am Beispiel des Contergan-Falles (1988).
7.
BGHZ 104, 323; s. auch die gleichliegenden Fälle BGH NJW 2007, 762; dazu Rothe NJW 2007, 740; BGH BB 1993, 1476 (Mineralwasserflasche). Zu einem ähnlichen Fall aus dem amerikanischen Recht Escola v. Coca-Cola Bottling Co., 24 Cal. 2d 453, 150 P.2d 436 (1944); in dieser Entscheidung wurde die Verurteilung auf die res ipsa loquitur-Doktrin gestützt, mit der Begründung, nur eine defekte Flasche könne explodieren (hier in der Hand einer Kellnerin, die Coca-Cola-Flaschen im Kühlschrank des Restaurants verstaute). In seiner berühmten concurring opinion hat Justice Traynor die rechtliche Notwendigkeit einer verschuldensunabhängigen Haftung für Produktgefahren dargelegt. Sie wurde auf eine vertragliche Garantiehaftung mit Schutzwirkung für Dritte gestützt.
8.
BGHZ 99, 167.
9.
BGH NJW 2009, 2952; dazu Klindt/Handorn, NJW 2010, 1105.
10.
Gesetz über technische Arbeitsmittel und Verbraucherprodukte, vom 6.1.2004.
11.
Beispiel: BGH NJW 1980, 1219; NJW 1985, 1769 (chemische Reinigungsanlage).
12.
BGH NJW 1981, 113 (Sicherung eines Kfz gegen Schwarzfahrten).
13.
BGH NJW 1991, 2351.
14.
Das trifft für Personen zu, denen gegenüber der Vertragspartner des Herstellers eine eigene Fürsorgepflicht hat, vgl. BGHZ 51, 91, 96; BGH NJW 1970, 40, oder die nach dem Parteiwillen und für den Schuldner erkennbar in den Schutzbereich des Vertrags einbezogen werden sollen, BGHZ 75, 75. S. zum ganzen näher Palandt-Grüneberg, § 328, Rn. 16 ff., 18; sowie Palandt-Sprau, § 15 ProdHaftG, Rn. 6; Köndgen, J., Die Einbeziehung Dritter in den Vertrag, Karlsruher Forum 1998, S. 3 ff.; Neuner, Der Schutz und die Haftung Dritter nach vertraglichen Grundsätzen, JZ 1999, 126.
15.
Hierzu eingehend BGHZ 51, 91.
16.
BGH WM 1987, 1299 (Weinkorken I – Verhältnis zu § 377 Abs. 2 HGB) = WuB IV D § 377 HGB 1.88 mit Anm. Ott; BGH NJW-RR 1993, 793 (Verhältnis zu § 477 BGB a.F.).
17.
Vgl. dazu oben 6. Kap., 14.
18.
Zugunsten des Geschädigten können hierbei Beweiserleichterungen wie die Grundsätze über den Anscheinsbeweis eingreifen, vgl. Palandt-Sprau, § 823, Rn. 183 f.; BGH BB 1987, 295; OLG Frankfurt/M. VersR 1987, 469. Beweiserleichterungen bis zur Umkehr der Beweislast kommen in Bezug auf die Fehlerfreiheit im Zeitpunkt des Inverkehrbringens in Betracht, wenn der Hersteller eine erforderliche Befundsicherung unterlassen hat, BGHZ 104, 323; BGH BB 1993, 248.
19.
BGHZ 51, 91 (Hühnerpest); BGH NJW 1991, 1948 (aidsinfizierte Blutkonserve); BGH NJW 1992, 1039 (Salmonellenvergiftung); BGH NJW 1999, 1028 (Torfsubstrat).
20.
BGH VersR 1956, 410 (Materialschwäche bei einer Fahrradgabel); OLG Köln VersR 1991, 348 (Ventilbruch im Motor).
21.
RGZ 87, 1 (Verunreinigung von Brunnensalz); BGH NJW 1992, 1039 (Salmonellen in einer Nachspeise); BGHZ 105, 346 (Antibiotika im Fischfutter).
22.
BGHZ 51, 91 (Hühnerpest).
23.
BGH NJW 1990, 2322 und BGH NJW 1991, 1948 (aidsverseuchte Blutkonserve).
24.
BGH NJW 1992, 41 (Kurzschluss in Baustromverteiler).
25.
RGZ 163, 21.
26.
BGH DB 1990, 577 (Expander).
27.
Auch gegenüber dem Endverkäufer kann den Hersteller eine Hinweispflicht treffen, z. B. auf die Gefahren einer Abgabe des Produkts an einen bestimmten Personenkreis: BGHZ 139, 79 (Feuer-Wirbel).
28.
BGH NJW 1959, 1676.
29.
OLG Düsseldorf NJW-RR 1992, 534.
30.
BGHZ 64, 46 (Haartonicum).
31.
BGHZ 116, 60 = NJW 1992, 560; BGH NJW 1994, 932; BGH NJW 1995, 1286 (bestätigt von BVerfG NJW 1997, 249); BGH WM 1999, 1172; OLG Frankfurt/M. NJW-RR 1999, 25 und 30; Kullmann, NJW 1999, S. 96 ff.
32.
BGH NJW 1990, 2560 (strafrechtliche Produkthaftung – Lederspray); rechtsvergleichend hierzu Bodedwig, Th., Der Rückruf fehlerhafter Produkte (1999) (s. S. 173 zur Relevanz ökonomischer Gründe).
33.
BGHZ 80, 199 (Apfelschorf); BGH NJW 1990, 906 (Pferdeboxen); BGHZ 99, 167 (Motorrad-Cockpit); OLG Frankfurt/M. NJW-RR 2000, 1268, 1269 ff. (Silikonbrustimplantat).
34.
Vgl. Palandt-Sprau, § 3 ProdHaftG, Rn. 13 ff.
35.
OLG Hamm NJW-RR 2001, 1248, 1249; Palandt-Sprau, § 3 ProdHaftG, Rn. 8.
36.
Vgl. Kötz/Wagner, Rn. 616: die maßgeblichen Umstände in beiden Fällen identisch.
37.
Palandt-Sprau, § 3 ProdHaftG, Rn. 8; BGH NJW 1990, 906 (Pferdebox); BGH VersR 1977, 334 (Autoscooter).
38.
Die Benutzung eines Produktes erfolgt typischerweise innerhalb von Marktbeziehungen, sei es, dass der Benutzer das Produkt selbst vom Hersteller oder über einen Händler erworben hat, sei es, dass ihm die Nutzungsmöglichkeit vom Erwerber des Produktes eingeräumt worden ist (Miete, Leasing).
39.
Landes, W./Posner, R., A Positive Economic Analysis of Products Liability, Journal of Legal Studies, Bd. 14 (1985), S. 535 ff.
40.
Vgl. Adams, M., Produkthaftung – Wohltat oder Plage? – Eine ökonomische Analyse, BB Beilage 20 zu Heft 31 (1987). Aus der umfangreichen rechtsökonomischen Literatur sei besonders hingewiesen auf Oi, W., The Economics of Product Safety, Bell Journal of Economics, Bd. 4 (1973), S. 3 ff.; Landes, W./Posner R., A Positive Economic Analysis of Product Liability, a. a. O.; Epstein, R., Product Liability as an Insurance Market, Journal of Legal Studies, Bd. 14 (1985), S. 645 ff.; Finsinger, J./Simon, J., Eine ökonomische Bewertung der EG-Produkthaftungsrichtlinie und des Produkthaftungsrechts der Bundesrepublik Deutschland (1989); Abraham, K., Products Liability, Law and Insurance Profitability, Journal of Legal Studies, Bd. 19 (1990), S. 837 ff.; Brüggemeier, Die Gefährdungshaftung der Produzenten nach der EG-Richtlinie – ein Fortschritt der Rechtsentwicklung?, in: Allokationseffizienz in der Rechtsordnung (Hrsg. Ott/Schäfer) (1989), S. 228 ff.; Kirchner, C., Kommentar zu Brüggemeier, Die Gefährdungshaftung der Produzenten nach der EG-Richtlinie, in: Allokationseffizienz in der Rechtsordnung (Hrsg. Ott/Schäfer) (1989), S. 248 ff.; Priest, G., Strict Products Liability, Its Original Intent, Cardoso Law Review, Bd. 10. (1989), S. 461 ff.; Viscusi, K., The Dimensions of the Product Liability Crisis, Journal of Legal Studies, Bd. 20 (1991), S. 147 ff.
41.
Für eine genaue Ableitung dieser Behauptung vgl. Adams, M., Produkthaftung – Wohltat oder Plage? a. a. O., S. 9.
42.
Adams, M., Produkthaftung – Wohltat oder Plage? a. a. O., S. 5; Oi, W., The Economics of Product Safety, a. a. O., S. 3 ff.
43.
Vgl. Adams, M., Produkthaftung – Wohltat oder Plage? a. a. O., S. 6.
44.
Z. B. können Rentnerehepaare dann keine Produkte mehr ohne Kindersicherung kaufen.
45.
Damit übereinstimmend sieht auch J. Drexl den informationellen Fehlerbegriff als für das Produkthaftungsrecht relevanten Ansatz an, von dem aus sich ökonomische und normative Effizienz verbinden lassen; Drexl, J., Die wirtschaftliche Selbstbestimmung des Verbrauchers (1998), S. 371 ff., 379.
46.
S. dazu näher Priest, G., The Current Insurance Crisis, Yale Law Review, Bd. 96 (1987), S. 1521 ff.
47.
Viscusi, W., Reforming Product Liability (1991), S. 64; ders., Products Liability, The New Palgrave Dicitionary of Economics and the Law Bd. 3 (1998), S. 13 ff.
48.
Vgl. dazu auch 3. Kap. und die dort aufgeführten typischen Abweichungen vom Rationalverhalten.
49.
Viscusi, W., Reforming Product Liability (1991), S. 64.
50.
Gegen ein auf die Schwäche des Verbrauchers und den Gegensatz zwischen Herstellern und Verbrauchern gestütztes Konzept des Verbraucherschutzes Drexl, J., Die wirtschaftliche Selbstbestimmung des Verbrauchers (1998), der statt dessen ein Modell des Verbraucherschutzes entwickelt, das das Prinzip der ökonomischen Effizienz mit dem normativen Prinzip der wirtschaftlichen Selbstbestimmung zu verbinden unternimmt.
51.
Galbraith, J., The New Industrial State (1967), übersetzt: Die moderne Industriegesellschaft (1974), S. 195.
52.
Im Schweizer Kanton Ticino lag die durchschnittliche Zahl von Operationen pro Einwohner um 33 % höher als bei Ärzten. Die über Chancen und Risiken von Operationen wohlinformierten Ärzte lassen sich wesentlich weniger operieren als medizinische Laien, die eine solche Entscheidung ausschließlich auf Anraten der Ärzte treffen. Domenigheti/Casablanca/Gutzwiller/Martinoli, Revisited the most informed Consumer of Surgical Services, International Journal of Technology Assessment in Health Care, S. 505 ff., zitiert bei Emons, W., Credence Goods and Fraudulent Experts, Manuskript (1994).
53.
Akerlof, G., The Market for Lemons, Qualitative Uncertainty and the Market Mechanism, Quaterly Journal of Economics, Bd. 84 (1970), S. 488 ff.; Emons, W., Warranties, Moral Hazard and the Lemons Problem, Journal of Economic Theory, Bd. 9 (1988), S. 505 ff.
54.
Ähnliche Entwicklungen sind für öffentliche Verwaltungen beobachtet worden, die mehrere Aufgaben erfüllen sollen (multi-task-agency). Hier konzentriert sich die Bürokratie auf die leicht beobachtbaren Aufgaben und vernachlässigt die schwer beobachtbaren Aufgaben. Vgl. Holmstrom, B./Milgrom, P., Multitask Principal-Agent Analyses: Incentive Contracts, Asset Ownership, and Job Design, Journal of Law, Economics and Organization 7 (1991), S. 24–52.
55.
Gegen übertriebene Tendenzen des Verbraucherschutzes van den Bergh, R., Wer schützt die europäischen Verbraucher vor dem Brüsseler Verbraucherschutz? Zu den möglichen adversen Effekten der europäischen Richtlinien zum Schutze der Verbraucher, in: Effiziente Verhaltenssteuerung und Kooperation im Zivilrecht (Hrsg. Ott/Schäfer) (1997), S. 77 ff.
56.
Vgl. Adams, M., Produkthaftung – Wohltat oder Plage?, a. a. O., S. 24.
57.
Finsinger, J./Simon, J., Eine ökonomische Bewertung der EG-Produkthaftungsrichtlinie und des Produkthaftungsgesetzes der Bundesrepublik Deutschland (1989).
58.
Priest, G., The Invention of Enterprise Liability: A Critical History of the Intellectual Foundations of Modern Tort Law, Journal of Legal Studies, Bd. 14 (1985), S. 461 ff.; ders., The Current Insurance Crisis, Yale Law Journal, Bd. 96 (1987), S. 1521 ff.; ders., The Modern Expansion of Tort Liability: its Sources, its Effects and its Reforms, Journal of Economic Perspectives, Bd. 5 (1991), S. 31 ff.
59.
Dieses Theorem stammt von Landes, W./Posner, R., A Positive Economic Analysis of Product Liability, a. a. O., S. 549. Vgl. auch Danzon, P., Comments on Landes and Posner: A Positive Economic Analysis of Product Liability, Journal of Legal Studies, Bd. 14 (1985), S. 569 ff.
60.
S. dazu Viscusi, W., Reforming Product Liability (1991), S. 26, der hierzu verweist auf Economic Report of the President and A.M. Best Company, Inc., Best’s Aggregates and Averages, Various Years.
61.
American Medical Association, The current Liability Crisis, 2004.
62.
Priest, G., The Modern Expansion of Tort Liability, its Sources, its Effects and its Reforms, a. a. O., S. 31 ff.
63.
Dies gilt z. B. für Schadensersatzprozesse wegen Gesundheitsschäden durch Asbest, die zu einer Verdrängung von Asbestprodukten beigetragen haben. Näheres s. Viscusi, W., Reforming Product Liability (1991), S. 20 ff.
64.
Dies hat dazu geführt, dass ab 1986 die Einzelstaaten der USA Höchstgrenzen bzw. andere Beschränkungen für Schmerzensgeld eingeführt haben. S. Cooter, R./Ulen, T., Law and Economics (2012), S. 267.
65.
Moran v. Faberge Inc., 273, MD. Maryland, 538, 332 A. 2d 11 (1975). S. dagegen BGH NJW 1981, 2514, dort wurde die Haftung eines Herstellers von Industrieklebstoffen für Gesundheitsschäden abgelehnt, die ein Lehrling dadurch erlitten hatte, dass er die ausströmenden Gase inhalierte, um sich zu berauschen.
66.
S. Huber, P., Liability The Legal Revolution and its Consequences (1988), S. 15 ff.
67.
Vgl. Huber, P., a. a. O., S. 40: Ein Autofahrer beschleunigte seinen Wagen trotz einer allgemeinen Geschwindigkeitsbegrenzung auf 100 Meilen pro Stunde. Die Reifen, die für eine Geschwindigkeit von 85 Meilen sicher konstruiert waren (das sind 40 % über der Höchstgeschwindigkeit), platzten. Trotzdem wurde das Reifenunternehmen haftbar gemacht.
68.
Rose-Ackerman, S., Tort Law in the Regulatory State, in: Tort Law and the Public Interest – Competition, Innovation and Consumer Welfare (Hrsg. Schuck, P.) (1991).
69.
Vgl. Schäfer, Ökonomische Analyse des Rechts, in: Ökonomie und Nachbarwissenschaften (Hrsg. Tietzel, M.) (1993), 6. Kap.
70.
S. dazu BGH NJW 1984, 801 (Eishockey-Puck): die Regeln der Technik, auch wenn von Experten-Kommissionen erarbeitet, entlassen den Richter nicht aus der Pflicht, das Integritätsinteresse der Geschädigten selbst zu bewerten. S. dazu Schmidt-Salzer, J., Produkthaftung, III/1, Deliktsrecht 2. Aufl. (1990), Rn. 4753 ff.
71.
Palandt-Sprau, § 1 ProdHaftG, Rn. 21; BGHZ 80, 186 (193).
72.
Unter dem ‚Stand von Wissenschaft und Technik‘ ist der Entwicklungsstand fortschrittlichster Verfahren, Einrichtungen und Betriebsweisen zu verstehen, die nach Auffassung führender Fachleute aus Wissenschaft und Technik auf der Grundlage neuester wissenschaftlich vertretbarer Erkenntnisse im Hinblick auf das gesetzlich vorgegebene Ziel für erforderlich gehalten werden und die Erreichung dieses Ziels als gesichert erscheinen lassen, BVerfGE 49, 135. Dabei sind alle vertretbaren wissenschaftlichen Erkenntnisse in Erwägung zu ziehen; es muss aber nicht jede noch so fernliegende Gegenmeinung berücksichtigt werden, die theoretisch nicht widerlegbar ist, die aber als Beleg für ein bestehendes Gefahrenpotential praktisch ausscheidet, BVerwG NVwZ 1989, 1168. Es sind andererseits aber auch theoretische Überlegungen in Betracht zu ziehen, um Risiken hinreichend zuverlässig zu erfassen, die auf Unsicherheiten und Wissenslücken bestehen, BVerfG NVwZ 1989, 1168. Unter dem ‚Stand der Technik‘ wird der Entwicklungsstand fortschrittlicher Verfahren, Einrichtungen und Betriebsweisen verstanden, der nach herrschender Auffassung führender Fachleute die Erreichung des vorgegebenen Ziels als gesichert erscheinen läßt; vgl. Hirsch/Schmidt-Didczuhn, Gentechnikgesetz (1991) § 6, Rn. 26.
73.
Vgl. Nicklisch, FS Niederländer (1991), S. 341; Hirsch/Schmidt-Didczuhn, VersR 1990, 1193.
74.
BVerwGE 72, 300, 315.
75.
Die Produktbeobachtungspflicht ist von der Rechtsprechung als Sonderform der Verkehrspflichten gem. § 823 Abs. 1 BGB entwickelt worden; vgl. BGH NJW 1990, 906 (Pferdebox); BGHZ 99, 167 (Motorrad-Cockpit); BGH NJW 1990, 2560 (Lederspray).
76.
BGH NJW-RR 1995, 342 f. (Gewindeschneidemittel).
77.
OLG Frankfurt VersR 1996, 982 f.
78.
BGH NJW 1990, 2560 (Lederspray).
79.
S. dazu Hager, VersR 1984, 799; Mayer, DB 1985, 319; G. v. Westphalen, DB 1999, 1369.
80.
So zutr. Esser/Weyers, § 55a IV, S. 196.
81.
Zum Anwendungsbereich des Gentechnikgesetzes s. § 2, z. Begriff des Betreibers § 3 Nr. 9.
82.
Hirsch/Schmidt-Didczuhn, Gentechnikgesetz § 32, Rn. 4 ff., 11.
83.
Hirsch/Schmidt-Didczuhn, Gentechnikgesetz § 32, Rn. 13; and. Deutsch, VersR 1990, 1041, 1043, der eine generelle Vorhersehbarkeit für erforderlich hält; s. a. Rolland, Produkthaftungsrecht (1990), § 1, Rn. 63.
84.
Einschränkend aber Hirsch/Schmidt-Didczuhn, Gentechnikgesetz § 32, Rn. 8: auf das Kriterium der Adäquanz sollte nicht völlig verzichtet werden; ebenso Deutsch, VersR 1990, 1041.
85.
Dazu Hirsch/Schmidt-Didczuhn, Gentechnikgesetz § 32, Rn. 27 ff.
86.
Dazu Hager, NJW 1991, 134, 136.
87.
Hirsch/Schmidt-Didczuhn, Gentechnikgesetz § 32, Rn. 13.
88.
Viscusi, W. K./Moore, M.J., Product Liability, Research and Development and Innovation, Journal of Political Economy 101 (1993), 161–184.
89.
Zum Gentechnikgesetz verweisen hierauf Hager, NJW 1991, 136 und Hirsch/Schmidt-Didczuhn, Gentechnikgesetz § 32, Rn. 13.
90.
Polinsky, A. Mitchell and Shavell, St. (2010), The Uneasy Case for Product Liability, 123 harvard Law Review, 1437–1492.
91.
Goldberg, J.C.P. and Zipursky, B.C. (2010) The Easy Case for Products Liability Law: A Response to Professors Polinsky and Shavell, 123 Harvard Law Review, 1919–1948.
92.
Wicke, U., Umweltökonomie 4. Aufl. (1993), S. 114.
93.
Vgl. Schäfer, Haftung für Schäden aus dem Normalbetrieb, in: Ministerium für Umwelt, Raumordnung und Landwirtschaft des Landes Nordrhein-Westfalen (Hrsg.) S. 313 ff. (1993). Vgl. insb. Köndgen, J., (1983 b) S. 345 ff.
94.
Entgegen der früheren Rechtslage begründen seit der Reform des Schadensrechts aus dem Jahre 2002 nunmehr auch die Fälle der Gefährdungshaftung einen Anspruch auf Schmerzensgeld.
95.
Posner, R., Economic Analysis of Law, S. 786; Köndgen, J., (1983 b) S. 345 ff.
96.
Vgl. oben 5. Kap., Abschn. 10.
97.
Medicus, Zivilrecht und Umweltschutz, JZ 1986, 778 ff. Auch diese Beobachtung relativiert die apodiktische Behauptung von Shavell, wonach die Wahrscheinlichkeitshaftung bei unsicherer Kausalität unter Effizienzgesichtspunkten besser ist als jedes andere Kausalitätskonzept. Vgl. oben 7. Kap., 5.
98.
Directive 2004/35/EG.
99.
Boyer, M./Laffont, J.J., Environmetal Risks and Bank Liability, European Review of Economics, 41 (1997), S. 1427–1459; Boyer, M./Porrini, D., The Choice of Instruments for Environmental Policy in T. Swanson, (Hg.) An Introduction to the Law and Economics of Environmental Policy: Issues in Institutional Design, Research in Law and Economics Series Vol. 20 (2002), Elsevier Science; Balkenborg, D., How Liable Should a Lender Be? The Case of Judgment-Proof Firms and Environmental Risk: Comment, American Economic Review, 91, 3 (2001), S. 731–738.
100.
Veljanovski, C., The Economic Theory of Tort Liability, Toward a Corrective Justice Approach, in: The Economic Approach to Law (Hrsg. Burrows, P./Veljanovski, C.) (1981), S. 125 ff., insb. S. 135 ff. Auch Veljanovski betont, dass bei Gefährdungshaftung, nicht aber bei Verschuldenshaftung eine voll ausgleichende Gerechtigkeit (corrective justice) möglich ist, a. a. O., S. 139.
101.
Vgl. auch Brüggemeier, Gesellschaftliche Schadensverteilung und Deliktsrecht, AcP, Bd. 182 (1982), S. 385.
102.
Vgl. Ogorek, R., Actio Negatoria und industrielle Beeinträchtigung des Grundeigentümers, in: Wissenschaft und Kodifikation des Privatrechts im 19. Jahrhundert (Hrsg. Coing, H./Wilhelm, W.) Bd. 4 (1979), S. 40 ff., hier S. 63.
103.
Ott, C. und Schäfer, H.B. (2008), The Dichotomy between Liability Rules and Property Rules, Experiences from German Law. Erasmus Law Review, 1,4 S. 41–58.
104.
Siebert, H., Haftung ex-post vs. Anreize ex-ante: Einige Gedanken zur Umweltpolitik bei Unsicherheit, in: Prävention im Umweltrecht (Hrsg. Nicklisch, F.) (1988), S. 111 ff. insb. S. 120. Vgl. aber Endres/Rehbinder/Schwarze, Haftung und Versicherung für Umweltschäden aus ökonomischer und juristischer Sicht (Studien zum Umweltstaat) (1992); Gerlach, J., Privatrecht und Umweltschutz im System des Umweltrechts (1989); Kirchgässner, G., Haftungsrecht und Schadensersatzansprüche als umweltpolitische Instrumente, Zeitschrift für Umweltpolitik und Umweltrecht, Heft 15 (1992), S. 15 ff.
105.
OLG Koblenz VersR 1978, 471; LG Zweibrücken ZfS 1989, 406; LG Hanau ZfS 1980, 268.
106.
BGH VersR 1986, 59; KG VersR 1987, 487; LG Aachen Urt. v. 13.6.2000 – 9 O 40/00, bestätigt durch OLG Köln Urt. v. 18.9.2000 – 11 W 60/00 (zitiert nach Hacks/Ring/Böhm): 800.000,- DM bei kompletter Querschnittslähmung mit fast vollständiger Atemlähmung sowie Blasen- und Mastdarmlähmung und Unterkieferkollumfraktur; LG Bielefeld DAR 1982, 161: 360.000, DM bei voller Querschnittslähmung eines 32jährigen Mannes.
107.
BGHZ 18,149 = JZ 1955, 670.
108.
S. dazu Musielak, VersR 1982, 613. Der Befragung von Richtern zur gerichtlichen Praxis bei der Bemessung des Schmerzensgeldes, über die dort berichtet wird, lag nur die Alternative von Ausgleichs und Genugtuungsfunktion zugrunde und wurde von den Befragten offenbar so akzeptiert. Dazu eingehend, auch die rechtshistorische Entwicklung einbeziehend, Nehlsen-v. . Stryk, K., JZ 1987, 119. Kritisch zum Begriff der Genugtuung und zur Genugtuungsfunktion auch Köndgen, J., Haftpflichtfunktionen und Immaterialschäden am Beispiel von Schmerzensgeld bei Gefährdungshaftung, (1976), S. 84 ff.; Lorenz, E., Immaterieller Schaden und unbillige Entschädigung in Geld (1981), S. 102 ff.; Mincke, W., JZ 1980, 86.
109.
Wagner, NJW 2002, 2049, 2053; Löwe, S. 247 ff.; Deutsch, JZ 1970, 549; ders., FS Wahl (l973), S. 342: Genugtuung bezweckt vor allem Sanktion und Prävention. Generell zur Frage der Eignung des Schadensersatzrechts als Mittel der Prävention und Erzwingung sozialgerechten Verhaltens: Diederichsen, AcP, Bd. 182 (1982), 101 (111); vgl. auch Huber, Chr. § 2 Rn. 28 f.; Weyers, Unfallschäden (1971), S. 446 ff., 505 ff.; Deutsch, Haftungsrecht, S. 73 ff.; ders., JZ 1971, 244; AK-BGB-Rüßmann, Vor §§ 249–253, Rn. 14; Motsch, JZ 1984, 211, 219.
110.
BGHZ 35, 363, 367 f. (Ginseng). Eine Präventivfunktion des Schadensersatzes in diesen Fällen erkennt auch J. Köndgen an, (1976) S. 70. Klein, S. 52 ff., lehnt eine solche hingegen ab; ebenso MünchKomm-Oetker, § 253, Rn. 14, der den Unterschied zur Entschädigung im Falle der Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechtes damit erklärt, dass sich jener Anspruch unmittelbar aus den Art. 1 und 2 Abs. 1 GG ableite und deshalb nicht auf das nach § 253 Abs. 2 BGB zu gewährende Schmerzensgeld zu übertragen sei.
111.
Zur historischen Entstehung des Schmerzensgeldanspruchs als zivilrechtlichen Entschädigungsanspruch Nehlsen-v. Stryk, K., JZ 1987, 119.
112.
S. nur Palandt-Grüneberg, § 253, Rn. 4; MünchKomm-Oetker, § 253, Rn. 9; Esser/Weyers, Schuldrecht BT, 61 II 1 (S. 244). Kritisch zum Verständnis und zur Verwendung dieser Kompensationsformel, a. a. O., S. 125.
113.
Lorenz, E., a. a. O.
114.
MünchKommBGB-Oetker, § 253, Rn. 9; Canaris, FS Deutsch (1999), S. 103.
115.
BGHZ 18, 149 (156 f.); 80, 384 (386).
116.
BGHZ 18, 149 (156).
117.
Vgl. Nehlsen-v. Stryk, K., JZ 1987, 119 (119 m.w.N.). And. MünchKommBGB-Oetker, § 253, Rn. 13: Die der Entschädigung zugedachte Genugtuungsfunktion weise gar kein pönales Element auf. Denn letztlich bestehe der immaterielle Schaden des Geschädigten in dem Eingriff in die Integrität bestimmter Rechtsgüter, die untrennbar mit seiner Person verknüpft sind. Mithin bestehe der zu ersetzende immaterielle Schaden auch darin, dass der Geschädigte einem derartigen Eingriff ausgesetzt war, was insbesondere bei einem vorsätzlichen Eingriff des Schädigers zur angemessenen Entschädigung des Geschädigten bedeutsam sei. Eine Genugtuungsfunktion des Schmerzensgeldes verneint auch Canaris, FS Deutsch (1999), S. 102 ff. Fehl, S. 146 ff., hält zwar eine Genugtuungsfunktion des Schmerzensgeldes nicht für notwendig, ist aber der Ansicht, eine solche zu berücksichtigen sei trotz eines darin enthaltenen pönalen Elements grundsätzlich zulässig.
118.
So schon BGHZ 18, 149, 157.
119.
MünchKommBGB-Stein, 3. Aufl. (1997) § 847, Rn. 17 ff.; and. MünchKomm-Oetker, § 253, Rn. 38, wonach die materiellen Lebensumstände des Geschädigten außer Ansatz bleiben sollen, gleichwohl aber die Höhe des Nichtvermögensschadens und dadurch auch die Höhe der Entschädigung beeinflussen können.
120.
BGHZ 18, 149 (159).
121.
BGHZ 18, 149, S. 157 ff.; s. zu den schadensfremden Kriterien Lorenz, E., a. a. O., S. 102 ff. sowie MünchKommBGB-Oetker, § 253, Rn. 48 ff., nicht unkritisch allerdings hinsichtlich der Berücksichtigung der wirtschaftlichen Verhältnisse des Schädigers.
122.
BGBl. I S. 2674.
123.
Deutsch, Schmerzensgeld für Vertragsverletzungen und bei Gefährdungshaftung, ZRP 2001, 351 m.w.N.
124.
Die im Gesetzesentwurf (BT-Drucks. 14/7752, S. 6) noch enthaltene Beschränkung auf Fälle, in denen die Verletzung vorsätzlich herbeigeführt wurde oder der Schaden unter Berücksichtigung seiner Art und Dauer nicht unerheblich ist, ist letztlich nicht Gesetz geworden, sie wurde auf Vorschlag des Rechtsausschusses des Bundestages gestrichen (BT-Drucks. 14/8780, S. 6), weil der Gesetzgeber der Ansicht war, dass es einer ausdrücklichen Festschreibung einer Bagatellklausel nicht bedürfe, da eine solche bereits im Rahmen der Bestimmung einer „billigen“ Entschädigung berücksichtigt werden könne. Siehe dazu ausführlich Katzenmeier, JZ 2002, 1029, 1034; Wagner, NJW 2002, 2049, 2056; Wussow, Kapitel 54 Rn. 22; Jaeger, ZGS 2002, 54 ff.
125.
MünchKommBGB-Oetker, § 253, Rn. 2, 17 ff.; Budewig/Gehrlein, S. 433; Huber, Chr. § 2 Rn. 6; Deutsch, ZRP 2001, 351, 352.
126.
Siehe weiterhin die Auflistung bei MünchKommBGB-Oetker, § 253, Rn. 1 f. sowie Budewig/Gehrlein, S. 433.
127.
Köndgen, J., (1976) S. 123. Anders etwa Ady, ZGS 2002, 237, 240: Das Genugtuungsbedürfnis steige mit der Unachtsamkeit oder Gleichgültigkeit des Schädigers gegenüber den Rechtsgütern des Geschädigten. Differenzierend Wussow, Kapitel 54 Rn. 19 sowie die Begr. des Gesetzentwurfs der Bundesregierung, BT-Drucks. 14/7752, S. 14 f.: Bei der verschuldensunabhängigen Haftung spiele die Genugtuungsfunktion keine Rolle, während sie bei der Verschuldenshaftung weiterhin bei der konkreten Schmerzensgeldbemessung berücksichtigt werden könne.
128.
BGBl. I S. 2674.
129.
Katzenmeier, JZ 2002, 1029, 1030; Deutsch, ZRP 2001, 351, 352 Ott/Schäfer, ZIP 1986, 613 ff.; Köndgen, J., (1976), S. 84 ff.
130.
Begr. des Gesetzentwurfes der Bundesregierung, BT-Drucks. 14/7752, S. 14.
131.
Begr. des Gesetzentwurfes der Bundesregierung, BT-Drucks. 14/7752, S. 14.
132.
Begr. des Gesetzentwurfes der Bundesregierung, BT-Drucks. 14/7752, S. 15.
133.
So zu Recht Katzenmeier, JZ 2002, 1029, 1031 sowie Wagner, NJW 2002, 2049, 2054. Zur Genugtuungsfunktion siehe auch oben 3.2.
134.
Begr. des Gesetzentwurfes der Bundesregierung, BT-Drucks. 14/7752, S. 15.
135.
So aber Deutsch, ZRP 2001, 351, 353.
136.
Vgl. Dardis, R., The Value of a Life, New Evidence from the Marketplace, American Economic Review, Bd. 70 (1980), S. 1077 ff. Grundlegend Jones Lee, M., The Value of Life: An Economic Analysis (1976). Die Unterscheidung zwischen ex ante und ex post Schmerzensgeld stammt von D. Friedman. Friedman stellt ein überzeugendes Gedankenexperiment an, mit dem er nachweist, dass die volle Kompensation der Geschädigten bei körperlichen Schaden nicht konsensfähig ist. Es würden sich nämlich bei voller ex post Kompensation Märkte bilden, auf denen potentiell Geschädigte ihren Anspruch auf volle Kompensation verkaufen würden, um in den Genuß eines höheren Einkommens zu jenem Zeitpunkt zu gelangen, zu dem die Schädigung noch nicht eingetreten ist. Vgl. Friedman, D., What is „fair compensation“ for death or injury? International Review of Law and Economics, Bd. 2 (1982), S. 84. Zur Begründung des Abschreckungsschmerzensgelds vgl. auch Viscusi, K., Reforming Products Liability (1991), S. 107 ff.; Viscusi, K., Valuing Life and Risks to Life, in: The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law Bd. 3 (1998), S. 660 ff.
137.
Vgl. auch Thüsing, VersR 2001, 285 ff., allerdings allgemein auf Nichtvermögensschäden bezogen.
138.
Vgl. Priest, G., The Current Insurance Crisis, Yale Law Journal, Bd. 96 (1987), S. 1534; wertvolle Anregungen zu diesem Aspekt des Problems verdanken wir Michael Adams. Vgl. auch Cook, P./Graham, D., The Demand for Insurance and Protection; The Case of Irreplaceable Commodities, Quarterly Journal of Economics, Bd. 91 (1977), S. 143.
139.
Arlen, J., Tort Damages, in B. Bouckaert, G. de Geest (Hg.) Encyclopedia of Law and Economics, Edward Elgar, London et al. Vol. 1 (2000), S. 682–734.
140.
Jones-Lee, M., The Value of Life, An Economic Analysis (1976); ders., Überblick, in: The Value of Life and Safety: Proceedings of a Conference held by the Geneva Association (Hrsg. Jones-Lee, M.) (1982), S. 158; Jones-Lee, M./Hammerton, M., The Value of Transport Safety, Results of a National Sample Survey (1987); vgl. auch Marburger, E., Wirtschaftlichkeit – auch bei der Beurteilung der Straßenverkehrssicherheit, Zeitschrift für Verkehrswissenschaft (1984), S. 125 ff.
141.
Jones-Lee, M., Überblick, a. a. O., mit einer Gesamtdarstellung der empirischen Ansätze bis 1980. Vgl. außerdem Dardis, R., The Value of Life, New Evidence from the Marketplace, American Economic Review, Bd. 70 (1980), S. 1077 ff.; Garen, J., Compensating Wage Differentials and the Endogenity of Job Riskness, Review of Economics and Statistics (1988), S. 10 ff.
142.
Vgl. Blomquist, G., The Value of Human Life: An Empirical Perspective, Economic Inquiry, Bd. 18 (1981), Vgl. Jones-Lee, M., Überblick, a. a. O. und Viscusi, K., a. a. O., S. 108.
143.
Vgl. Blomquist, G., The Value of Human Life: An Empirical Perspective, a. a. O. Vgl. insbesondere auch Jones-Lee, M., Überblick, a. a. O.
144.
Dies ist ein vergleichsweise niedriger Wert. Viscusi arbeitet in seiner Studie über Produktsicherheit in den USA mit 5 Mio. US-$ als Wert der Todesverhütung und 1.000–2.000 $ pro verlorenen Arbeitstag für immaterielle Körperschäden. Vgl. Viscusi, K., a. a. O., S. 108.
145.
Viscusi, K., The Value of Life, Harvard Discussion Paper, Juni 2005, S.1–17; derselbe, The Value of Life in Legal Contexts, Survey and Critique, American Law and Economics Review (2000), S. 195–210. Menschen, die gefahrengeneigte Tätigkeiten ausüben, sind in der Regel risikofreudiger als andere. Daher sind die Ergebnisse derartiger Studien als Untergrenzen für den statistischen Wert des Lebens zu verstehen. Die große Mehrzahl der Menschen ist weniger risikofreudig und daher bereit, höhere Beträge für die Unfallverhütung auszugeben.
146.
Vgl. Arlen, J., Tort Damages, Encyclopedia of Law and Economics a. a. O. (2000), 682, 684.
147.
Kind/Rosser/Williams, Valuation of Quality of Life: Some Psychometric Evidence, in: The Value of Life and Safety (Hrsg. Jones-Lee, M.) (1992), S. 159 ff. Vgl. auch Jones-Lee, M./Hammerton, M., a. a. O.
148.
Jones-Lee, M./Hammerton, M., a. a. O., S. 13.
149.
Geistfeld, M., Products Liability, in: Encyclopedia of Law and Economics (Hrsg. Bouckaert, B./de Geest, G.) (1999), No. 5140, sect. 20; ders., Placing a Price on Pain and Suffering: A Method for Helping Juries Determine Tort Damages for Nonmonetary Injuries, California Law Review Bd. 83 (1995), S. 773 ff.
150.
Dieser Gedanke war bereits von Lordrichter Bramwell 1880 formuliert worden. „Every prudent employer of labour will immediately draw up a form to be signed by his workmen that the master shall not be liable for his fellow servant’s negligence. Or he will hire men somewhat on these terms 5 s. a day, and no liability; 4 s 6 p, and liability; and I will either compensate you myself or apply 6 p to an insurance for you.“ Zitiert bei Veljanovski, C., The Employment and Safety Effects of Employers’ Liability, Scottish Journal of Political Economy, Bd. 29 (1982), S. 256 ff., hier S. 258.
151.
Veljanovski, C., Employment and Safety Effects of Employers’ Liability, a. a. O., S. 266.
152.
Vgl. Sykes, A., The Boundaries of Vicarious Liability: An Economic Analysis of the Scope of Employment Rule and Related Doctrines, Harvard Law Review, Bd. 101 (1988), S. 563 ff.
153.
Vgl. hierzu insb. Shavell, S., Liability for Harm versus Regulation for Safety, Journal of Legal Studies, Bd. 13 (1984), S. 357 ff.
154.
Vgl. die Kritik von Adams, M., Ökonomische Analyse der Gefährdungs- und Verschuldenshaftung (1985), S. 175.
155.
Endres hat gezeigt, dass die Anreizverzerrungen einer Unterbewertung des Schadens bei Verschuldenshaftung weniger stark sind als bei Gefährdungshaftung; Endres, A., Allokationswirkungen des Haftungsrechts, in: Jahrbuch für Sozialwissenschaft (1989), S. 115 ff.
156.
Diese Aussage gilt nur in einem Gefährdungshaftungsregime. Denn bei Verschuldenshaftung kann der Schädiger die drohende übermäßige Haftung durch Einhaltung des gerichtlich festgelegten Sorgfaltsmaßstabs abwenden.
157.
Viscusi, W., a. a. O., S. 120.
158.
Adams hat dargestellt, welche Umstände bei rationalem Verhalten der Beteiligten die Entscheidung, einen Prozess zu führen bzw. nicht zu führen, beeinflussen; Adams, M., Ökonomische Analyse des Zivilprozesses (1981).
159.
Zu den Problemen der Gruppenklage (class action) vgl. Schäfer, Anreizwirkungen bei der Class Action und der Verbandsklage, in: Die Bündelung gleichgerichteter Interessen im Prozess (Hrsg. Basedow/Hopt/Kötz/Baetge) (1999), S. 67 ff.
160.
Vgl. insb. Cooter, R., Punitive Damages for Deterrence: When and how much? Alabama Law Review (1989), S. 1143 ff.; Köndgen, J., Immaterialschadensersatz, Gewinnabschöpfung oder Genugtuung in Geld bei vorsätzlichem Vertragsbruch? in: Ökonomische Probleme des Zivilrechts (Hrsg. Ott/Schäfer) (1991), S. 169 ff.; Engelhardt, G., Strafzuschlag zum Schadensersatz, Kommentar, in: Ökonomische Probleme des Zivilrechts (Hrsg. Ott/Schäfer) (1991), S. 183 ff.
161.
Polinsky, M., Shavell, S., Punitive Damages: An Economic Analysis, Harvard Law Review Bd. 111 (1998), S. 869.
162.
Vgl. Köndgen, J., (1991) S. 182.
163.
Vgl. hierzu Shavell, S., Economic Analysis of Accident Law (1987), S. 282.
164.
Dewees/Duff/Trebilcock, Exploring the Domain of Accident law, Taking the Facts Seriously (1996).
165.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 3.
166.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 415.
167.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 95 ff.
168.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 418.
169.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 418.
170.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 419.
171.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 419.
172.
Dewees/Duff/Trebilcock, a. a. O., S. 421 f.
173.
Zum institutionellen Wettbewerb siehe Kerber, W. (1997) in: Walter, Rolf (Hrsg.): Wirtschaftswissenschaften: Eine Einführung, Paderborn, S. 598–637. Sun, Jeanne-Mey/Pelkmans, Jacques (1995): Regulatory Competition in the Single Market, Journal of Common Market Studies, Vol. 33 (1): S. 67–89.
174.
Für diesen Hinweis danken wir Jürgen Basedow.

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FB Rechtswissenschaft, Universität Hamburg und Bucerius Law School, Edmund-Siemers-Allee 1, 20146, Hamburg, Deutschland
Hans-Bernd Schäfer
Fakultät für Rechtswissenschaft, Universität Hamburg, Renettenweg 15, 22393, Hamburg, Deutschland
Claus Ott

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Schäfer, HB., Ott, C. (2012). Besondere Probleme des Schadensrechts. In: Lehrbuch der ökonomischen Analyse des Zivilrechts. Springer-Lehrbuch. Springer, Berlin, Heidelberg. https://doi.org/10.1007/978-3-642-29122-7_10

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Published: 11 December 2012
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