Zusammenfassung
Eine Erwerbsgesellschaft (Gesellschaft bürgerlichen Rechts, GesBR) entsteht durch „Vertrag, vermöge dessen zwei oder mehrere Personen einwilligen, ihre Mühe allein, oder auch ihre Sachen zum gemeinschaftlichen Nutzen zu vereinigen“ (§ 1175). Inhalt des (idR formfreien, multilateralen)1 Gesellschafts(Konsensual-)vertrages müssen sowohl die Vergemeinschaftung von Mühen/Sachen als auch (erlaubte)2 gemeinschaftliche Zweckverfolgung sein, wobei nach neuerer Ansicht3 auch die Verfolgung bloß ideeller Zwecke ausreicht. Gesellschafter der GesBR können alle natürlichen und juristischen Personen, OG oder KG, (mangels eigener Rechtsfähigkeit) aber nicht stille Gesellschaft, Erbengemeinschaft oder eine andere GesBR sein. Zu beachten ist, dass die GesBR zwar mit Abschluss des Gesellschaftsvertrages entsteht, ihr aber nach heute hA keine eigene Rechtspersönlichkeit (iSe juristischen Person) zukommt4. Demgemäß kann sie zwar einen eigenen Namen führen5, doch ist sie weder partei-6 noch konkurs-7 oder wechselfähig8, kann nicht als Gesellschaft klagen oder geklagt werden9, als Eigentümerin auftreten10 oder eine Gewerbeberechtigung haben11. Auch Eintragung im Grundbuch12, Marken-13 und Patentregister ist nicht möglich, vielmehr werden jeweils die Gesellschafter entsprechend ihren Quoten eingetragen14. Mangels eigener Rechtspersönlichkeit erübrigt sich auch die Frage nach einer Unternehmereigenschaft iSd §§1ff UGB. Eintragung im Firmenbuch kommt ebenfalls nicht in Betracht (vgl § 2 FBG)15. Zurechnungssubjekt für alle Rechte und Pflichten sind also immer ausschließlich die Gesellschafter, die sich durch den Gesellschaftsvertrag (als Dauerschuldverhältnis) und durch die Vergemeinschaftung von Mühen oder Sachen zu einer zweckgerichteten Rechtsgemeinschaft iSd §§ 825 ff organisiert haben. Während sich aber die Miteigentumsgemeinschaft auf das (statische) Haben und Verwalten beschränkt16, ist für die GesBR das darüber hinausgehende (dynamische)Wirken zur Erzielung eines gemeinsamen, meist wirtschaftlichen Erfolgs (Zwecks) kennzeichnend17.
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Literatur
RdW 1999, 18. Zur Einbringung nur des gegenwärtigen oder nur des zukünftigen Vermögens in eine GesBR und der daraus resultierenden Formpflicht vgl § 1178. Zu Gesellschaftsverträgen zwischen Ehegatten, die den Charakter von Ehepakten haben, vgl §1Abs1 lita NAktG.
SZ 70/109. Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 (1990) 52; Grillberger in Rummel3 §1175 Rz11f; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II (1993) 44; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1175 Rz14; Riedler in KBB3 § 1175 Rz2.
GesRZ 1991, 219; Reich-Rohrwig, JBl 1989, 589; Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 (1997) 17; Grillberger in Rummel3 § 1175 Rz17; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1175 Rz 11; Krejci, Gesellschaftsrecht I 233; Riedler in KBB3 § 1175 Rz 2. Krit Kastner/Doralt/ Nowotny, Gesellschaftsrecht5 52; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 29f.
Vglnur zB ZIK1997, 68;JBl2000, 238mit Anm Jabornegg; EvBl2000/84; GesRZ2003, 346; 2Ob238/07z=ZVR2008/237; 7Ob57/07 v. Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 56f; Aicher in Rummel3 §26 Rz13; Grillberger in Rummel3 § 1175 Rz23; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1175 Rz20 (auch zu Fällen, in welchen der GesBR auf Grund expliziter Sondervorschriften Rechtsfähigkeit zuerkannt wird); Krejci, Gesellschaftsrecht I 220; Riedler in KBB3 § 1175 Rz 4 jeweils mwN.AA Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 31.
ÖBl 1999, 91. Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1175 Rz20; Riedler in KBB3 § 1175 Rz4. Vgl auch §178 UGB.
EvBl 2000/180.
HS10.334.
SZ65/58.
JBl 2003, 327. Riedler in KBB3 § 1175 Rz9.
Riedler in KBB3 § 1175 Rz4.
Krejci, Gesellschaftsrecht I 222.
SZ59/161.
ÖBl 1996, 33.
WBl 2006/251. Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 57; Krejci, Gesellschaftsrecht I 221; Riedler in KBB3 § 1175 Rz4 mwN.
Zur Eintragungspflicht als OG oder KG nach §8Abs3 UGB bei Überschreiten der Schwellenwerte des §189 UGB vgl nur Riedler in KBB3 § 1175 Rz4.
Wbl 1994, 95.
JBl 1999, 185.
ZB Kalss/Nowotny/Schauer, Österreichisches Gesellschaftsrecht [2008]; Rieder/Huemer, Gesellschaftsrecht [2008]; Duursma/Duursma-Kepplinger/Roth, Handbuch zum Gesellschaftsrecht [2007]; Krejci, Gesellschaftsrecht I, II [2005, 2006].
Grillberger in Rummel3 §§ 1175 ff; Jabornegg/Resch in Schwimann3 §§ 1175 ff; Riedler in KBB3 § 1175 ff.
Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 53.
Übersichten bei Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 53 ff; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 32ff; Grillberger in Rummel3 § 1175 Rz1ff (Anwendungsbereich) und Rz30ff (Abgrenzungsfragen). Zur neuen Rechtslage nach UGB 2007 vgl Jabornegg/ Resch in Schwimann3 § 1175 Rz2ff und 24ff (Abgrenzungsfragen); Riedler in KBB3 § 1175 Rz6.
SZ34/145.
SZ54/84.
SZ48/53.
JBl 2004, 712.
Wbl 1989, 221; RdW 2000/377, 413; ecolex 2003/21.
GesRZ 1978, 30.
RdW 1999, 18.
RdW 1998, 745.
JBl 1986, 310; JBl 2003, 869.
AnwBl 1991, 118; SZ71/95; RdW 2006/143, 151.
Ecolex 2003/21.
JBl 1988, 516 mit Anm Kerschner; JBl 2000, 243; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1175 Rz37; Riedler in KBB3 § 1175 Rz7. Zur ehelichen Gütergemeinschaft vgl §§1233–1236 und §1Abs1 lita NAktG. Zum gemeinsamen Hausbau NZ2000, 19 und RdW 2006/ 643, 695.
SZ50/96.
GesRZ 1986, 93.
Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 40 f; Krejci, Gesellschaftsrecht I 247; Riedler in KBB3 § 1183 Rz3.
GesRZ 1977, 23.
Krejci, Gesellschaftsrecht I 249; Riedler in KBB3 § 1182 Rz 2.
SZ42/117.
SZ 42/117. Krejci, Gesellschaftsrecht I 250; Riedler in KBB3 § 1189 Rz 3.
JBl 2000, 238 mit Anm Jabornegg; wbl 2006/251.
Zur Einbringung quoad dominium, quoad sortem und quoad usum vgl wbl 2006/251. Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 22f; Grillberger in Rummel3 § 1182 Rz5 und § 1183 Rz 1 ff; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1183 Rz 1 ff; Krejci, Gesellschaftsrecht I 247; Riedler in KBB3 § 1183 Rz1f. Zur Treuhänderstellung des „Eigentümer-Gesellschafters“ bei quoad sortem eingebrachtem Vermögen jüngst wbl 2006/251 mit Anm Riedler, wbl 2007, 218.
Zur Treuhänderstellung des „Eigentümer-Gesellschafters“ bei quoad sortem eingebrachten Vermögen jüngst wbl 2006/251 mit Anm Riedler, wbl 2007, 218.
JBl 2000, 243.
GesRZ 1974, 124; wbl 2006/251.
SZ25/192.
Zum Erwerb nach §367 vgl Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 65; Grillberger in Rummel3 §§ 1181 Rz4; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1181 Rz6; Riedler in KBB3 § 1181 Rz1.
Gegen die These vom Gesamthandeigentum der Gesellschafter Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 58; Grillberger in Rummel3 § 1183 Rz 4; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1183 Rz8; Krejci, Gesellschaftsrecht I 225; Riedler in KBB3 §1183 Rz1. AA jedoch Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 29.
RdW 1995, 385.
Allerdings ist zu bedenken, dass die verfügbaren Ansprüche des Gesellschafters gegen die GesBR zu seinem Privatvermögen gehören (zB Gewinnauszahlungsansprüche etc).
Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 85f; Jabornegg/Resch in Schwimann3 §1203 Rz3ff jeweils mwN. AA jedoch Strasser in Rummel2 §§ 1202, 1203 Rz8f; Riedler in KBB3 § 1203 Rz3 und zuletzt JBl 2006, 743. Unklar Grillberger in Rummel3 §§ 1202, 1203 Rz 9. Referierend Krejci, Gesellschaftsrecht I 226 f.
ZB ÖBA 2006/1352, 518.
So auch Krejci, Gesellschaftsrecht I 226 f. Gegen die These von Gesamthandforderungen ausführlich Riedler, JBl 1999, 638 ff.
Überblick bei Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 58 ff; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 85 ff; Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 30f; Grillberger in Rummel3 § 1203 Rz5 f; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1203 Rz 6; Krejci, Gesellschaftsrecht I 228f; Riedler in KBB3 § 1203 Rz4.
ZB SZ71/69; RdW 2000/14, 25; 3 Ob 114/09z.
RdW 1998, 745 (noch zur Vorläuferbestimmung des Art8 Nr1 der 4. EVHGB).
Unter Handelsleuten iSd §1203 S2 sind seit dem UGB 2007 Unternehmer iSd UGB zu verstehen (vgl Riedler in KBB3 § 1203 Rz 6).
Riedler in KBB3 § 1203 Rz4. Ebenso nun Kalss/Nowotny/Schauer, GesR Rz2/30; Duursma/Duursma-Kepplinger/Roth, GesR Rz124 und Krejci, Gesellschaftsrecht I 229.
Zur deliktischen Haftung von Gesellschaftern SZ70/138; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 89; Grillberger in Rummel3 §§ 1202, 1203 Rz7; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1203 Rz7; Riedler in KBB3 § 1203 Rz5.
Grillberger in Rummel3 §§ 1202, 1203 Rz4; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1203 Rz5; Krejci, Gesellschaftsrecht I 229; Riedler in KBB3 § 1203 Rz 4.
Ausführlich Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 55ff; Krejci, Gesellschaftsrecht I 238 ff.
Zu sog Grundlagengeschäften, die immer Einstimmigkeit erfordern Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 64; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 55; Holzhammer/ Roth, Gesellschaftsrecht2 26 f; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1188 Rz 7 f; Krejci, Gesellschaftsrecht I 237 f; Riedler in KBB3 § 1188 Rz 5.
Grillberger in Rummel3 § 1185 Rz1ff; Jabornegg/Resch in Schwimann3 §1185 Rz1ff; Riedler in KBB3 § 1185 Rz1.
Dazu Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 61.
Wenngleich für die Beschlussfassung das Mehrheitsprinzip gilt, kann doch von Gesamtgeschäftsführung gesprochen werden, da alle Gesellschafter zumindest an der vorangehenden Beratung beteiligt sind.
Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 62; Grillberger in Rummel3 § 1188 Rz 4; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1188 Rz 4; Krejci, Gesellschaftsrecht I 238; Riedler in KBB3 § 1188 Rz3.
Kalss/Nowotny/Schauer, GesR Rz2/40; Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 63; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 53; Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 27; Grillberger in Rummel3 § 1188 Rz4; Riedler in KBB3 § 1188 Rz3.
Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 52.
Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 63. Dennoch gefasste Beschlüsse sind unwirksam (GesRZ 2003, 158; Krejci, Gesellschaftsrecht I 239; Riedler in KBB3 § 1188 Rz 3).
Offenlassend GesRZ 2003, 158.
Gegen ein Austrittsrecht Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 54.
Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 62; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1188 Rz3.
Wbl 1998/391, 551.
Grillberger in Rummel3 § 1191 Rz4; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1191 Rz3; Krejci, Gesellschaftsrecht I 249; Riedler in KBB3 § 1191 Rz 2.
Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 66; Grillberger in Rummel3 § 1201 Rz 1 f; Krejci, Gesellschaftsrecht I 244 f; Riedler in KBB3 § 1201 Rz 1.
Krejci, Gesellschaftsrecht I 241; Riedler in KBB3 § 1201 Rz2 mwN.
SZ41/170. Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 82; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1201 Rz2; Riedler in KBB3 § 1201 Rz4.
Grillberger in Rummel3 § 1201 Rz2; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1201 Rz2; Riedler in KBB3 § 1201 Rz2.
Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 66.
Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1201 Rz3; Riedler in KBB3 § 1201 Rz1.
Riedler in KBB3 § 1201 Rz5.
Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 74; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1195 Rz2; Krejci, Gesellschaftsrecht I 252; Riedler in KBB3 § 1193 Rz 1.
Wbl 2006/60, 137.
Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 68; Krejci, Gesellschaftsrecht I 253.
Zur bloßen Verlustbeteiligung bei der societas leonina Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 68; Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 43; Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 25; Grillberger in Rummel3 § 1175 Rz18; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1175 Rz 13; Krejci, Gesellschaftsrecht I 254; Riedler in KBB3 § 1197 Rz 2.
Vgl Kastner/Doralt/Nowotny, Gesellschaftsrecht5 72 f; Holzhammer/Roth, Gesellschaftsrecht2 33. Für bloße Austrittskündigung Jabornegg/Resch in Schwimann3 §1211 Rz5f; Riedler in KBB3 § 1211 Rz3.
Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 102; Grillberger in Rummel3 §§ 1211, 1212 Rz5a ff; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1212 Rz2 und 7; Riedler in KBB3 § 1212 Rz1 und 4.
Hämmerle/Wünsch, Handelsrecht4 II 101 ff; Grillberger in Rummel3 §§ 1211, 1212 Rz2. Für bloße Austrittskündigung Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1212 Rz3; Riedler in KBB3 § 1212 Rz2.
SZ61/281; 8 Ob 90/08f GesRZ 2009, 231 mit Anm Riedler; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1210 Rz 2; Krejci, Gesellschaftsrecht I 262; Riedler in KBB3 § 1210 Rz 1.
SZ40/170.
SZ63/44.
Grillberger in Rummel3 § 1186 Rz3f; Jabornegg/Resch in Schwimann3 § 1186 Rz3; Krejci, Gesellschaftsrecht I 266 f; Riedler in KBB3 § 1186 Rz 1.
Zur Fortsetzungsverpflichtung der verbleibenden Gesellschafter Jabornegg/Resch in Schwimann3 §1207 Rz2.
Riedler in KBB3 § 1207 Rz 2. Gegen die Fortsetzungsvermutung Krejci, Gesellschaftsrecht I 265.
Strasser, Die Auflösung der Gesellschaft nach bürgerlichem Recht (1969).
SZ 63/44. Zu den Nachwirkungen des aufgelösten Ges BR-Vertrages während der Abwicklung Krejci, Gesellschaftsrecht I 270.
JBl 2003, 448.
JBl 2004, 712.
JBl 1988, 516 mit Anm Kerschner; EvBl 2000/84; JBl 2003, 448; RdW 2004/ 464, 530; RdW 2004/684, 733.
Wbl 2006/251.
Wbl 1987, 245.
JBl 2004, 712.
GesRZ 2001, 190.
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Apathy, P., Riedler, A. (2010). Gesellschaft bürgerlichen Rechts. In: Bürgerliches Recht. Springers Kurzlehrbücher der Rechtswissenschaft. Springer, Vienna. https://doi.org/10.1007/978-3-211-99427-6_12
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